導語：如何才能寫好一篇規(guī)則規(guī)定辦法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

《貸款通則》得到完善

《辦法》吸收了國內(nèi)外商業(yè)銀行在固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)風險管理實踐中的良好做法,在內(nèi)容上較《貸款通則》至少在以下六大方面做了較大的改進和完善,具體而言:

擴大了固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)的適用主體范圍

與《貸款通則》第二條規(guī)定的貸款人為“在中國境內(nèi)依法設(shè)立的經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的中資金融機構(gòu)”相比,《辦法》第二條將貸款人的范圍擴大到“中華人民共和國境內(nèi)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準設(shè)立的金融機構(gòu)”。即只要在中國境內(nèi)從事固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù),無論是國有商業(yè)銀行,還是股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行等,甚至外國銀行在華分支機構(gòu),只要有權(quán)開展固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù),均應(yīng)接受《辦法》的約束。

在1996年中國人民銀行制訂《貸款通則》時,尚沒有外資金融機構(gòu)進入中國境內(nèi)。《辦法》將固定資產(chǎn)貸款的適用主體范圍擴大到包括外資金融機構(gòu),充分考慮了我國金融業(yè)對外開放的事實,適應(yīng)了新的形勢變化。

增加了固定資產(chǎn)貸款合同中的保證條款

與《貸款通則》中有關(guān)借款人義務(wù)的規(guī)定相比,《辦法》第十九條不但進一步補充和細化借款人的義務(wù),而且特別強調(diào)了借款人的承諾義務(wù),也就是通常所說的固定資產(chǎn)貸款合同保證條款,即“貸款人應(yīng)要求借款人在合同中對與貸款相關(guān)的重要內(nèi)容作出承諾”,而且承諾內(nèi)容應(yīng)包括貸款項目及其借款事項符合法律法規(guī)的要求;及時向貸款人提供完整、真實、有效的材料;配合貸款人對貸款的相關(guān)檢查;發(fā)生影響其償債能力的重大不利事項及時通知貸款人;進行合并、分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、對外投資、實質(zhì)性增加債務(wù)融資等重大事項前征得貸款人同意等。

保證條款是各國合同法中的一項重要調(diào)整對象,根據(jù)我國合同法的相關(guān)規(guī)定,借款人如果違反了保證條款,貸款人可以推定借款人構(gòu)成實質(zhì)性違約,在此情形下,貸款人可以采取加收罰息、停止發(fā)放貸款、立即或限期提前收回已發(fā)放的貸款甚至解除合同等救濟措施。

事實上,在實踐中使用的固定資產(chǎn)貸款合同一般也訂有保證條款。例如,一般外匯固定資產(chǎn)貸款合同保證條款往往這樣規(guī)定:(1)借方保證向貸方提交的所有材料或文件都是合法、真實、有效的。(2)借方保證本合同項下的貸款專款專用,不挪作它用。(3)借方保證按時向貸方提交使用貸款的有關(guān)材料(包括技改項目或工程建設(shè)進度的材料、設(shè)備進口或購置方面的材料、設(shè)備投入運行或工程完工后企業(yè)的財務(wù)狀況和經(jīng)營情況資料等等),接受貸方的監(jiān)督和檢查。(4)借方由于變更、改制、承包或經(jīng)主管部門批準實行關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)時,借方保證最遲于上述事件發(fā)生之前一個月以前通知貸方,并立即清償與貸方之間的所有債務(wù)。經(jīng)貸方同意,借方可將債務(wù)轉(zhuǎn)移給接收單位或新設(shè)單位(在債務(wù)轉(zhuǎn)移的過程中,借方應(yīng)向貸方出示并送交其主管部門或發(fā)包方的發(fā)文或有關(guān)文件),但接收債務(wù)的單位必須與貸方重新簽訂貸款合同,合同簽字以前,貸方隨時有向借方或借方接收人追償債務(wù)的權(quán)利。

上述保證條款從表面看似乎比較全面、具體,但與《辦法》的規(guī)定相比,在很多方面還是沒有涉及。例如,貸款項目與其借款事項符合法律法規(guī)的要求以及實質(zhì)性增加債務(wù)融資等重大

事項,而且《辦法》使用的語言更為精練、簡潔,體現(xiàn)出了高度的立法技術(shù)。

特別規(guī)定了貸款人受托支付

在貸款合同履行方面,與《貸款通則》規(guī)定的“借款人自主支付”單一方式相比,《辦法》在強調(diào)風險控制理念的基礎(chǔ)上,對“單筆金額超過項目總投資5%或超過500萬元人民幣的貸款資金”特別規(guī)定了受托支付方式,即“貸款人受托支付是指貸款人根據(jù)借款人的提款申請和支付委托,將貸款資金直接支付給符合合同約定用途的借款人交易對象。”并規(guī)定了相應(yīng)的操作規(guī)則。

“貸款人受托支付”是《辦法》的最大特色,是在新的信貸形式下采取的一項金融創(chuàng)新,是對《貸款規(guī)則》中規(guī)定的貸款發(fā)放形式的完善與補充,有利于減少固定資產(chǎn)貸款被挪用的風險,有利地堵塞了信貸管理環(huán)節(jié)的漏洞。

完善了借款人的提款條件

與《貸款通則》相比,《辦法》對借款人的提款條件做出了更詳盡的規(guī)定。例如,《辦法》第二十一條規(guī)定“貸款人在發(fā)放貸款前應(yīng)確認借款人滿足合同約定的提款條件”;第二十五條規(guī)定“采用貸款人受托支付的,貸款人應(yīng)在貸款資金發(fā)放及支付前審核借款人相關(guān)交易資料是否符合約定條件”;第二十七條規(guī)定“固定資產(chǎn)貸款發(fā)放和支付過程中,貸款人應(yīng)確認與擬發(fā)放貸款同比例的項目資本金足額到位”。

借款人滿足或?qū)崿F(xiàn)提款條件是貸款人履行放款義務(wù)的前提,根據(jù)我國合同法的相關(guān)規(guī)定,若貸款人在進行貸款發(fā)放與支付審核過程中發(fā)現(xiàn)借款人不符合上述提款條件,可視為借款人構(gòu)成預期違約。在此情形下,貸款人有權(quán)按照合同法規(guī)定或合同約定,行使不安抗辯權(quán)。例如,拒絕支付相應(yīng)的貸款,甚至采取解除合同等救濟措施。

擴展了貸款人貸款的評估范圍

與《貸款通則》規(guī)定的對借款人資信狀況的評估相比,即“應(yīng)當根據(jù)借款人的領(lǐng)導者素質(zhì)、經(jīng)濟實力、資金結(jié)構(gòu)、履約情況、經(jīng)營效益和發(fā)展前景等因素,評定借款人的信用等級。評級可由貸款人獨立進行,內(nèi)部掌握,也可由有權(quán)部門批準的評估機構(gòu)進行。”《辦法》不但強調(diào)對借款人自身資信的評估,還將評估范圍擴展到了對項目本身的評估,即第十二條規(guī)定“貸款人應(yīng)落實具體的責任部門和崗位,對固定資產(chǎn)貸款進行全面的風險評價,并形成風險評價報告”。

相比《貸款通則》,《辦法》對今后提升金融機構(gòu)風險管理水平,促進金融機構(gòu)科學、合理地配置信貸資源,保障貸款資金的安全,防范未來銀行體系的系統(tǒng)性風險更具有重要的現(xiàn)實意義。

細化了貸款人貸后審查制度

在貸后監(jiān)管方面,《貸款通則》在第三十一條規(guī)定了貸后審查制度,即“貸款發(fā)放后,貸款人應(yīng)當對借款人執(zhí)行借款合同情況及借款人的經(jīng)營情況進行追蹤調(diào)查和檢查。”與《貸款通則》相比,《辦法》針對《貸款通則》在貸后監(jiān)管的不足做出了補充規(guī)定,明確提出了貸款人應(yīng)建立貸款質(zhì)量監(jiān)控制度和貸款風險預警體系。《辦法》特別要求貸款人應(yīng)定期對借款人和項目發(fā)起人的履約情況及信用狀況、項目的建設(shè)和運營情況、宏觀經(jīng)濟變化和市場波動情況、貸款擔保的變動情況等內(nèi)容進行檢查與分析,建立貸款質(zhì)量監(jiān)控制度和貸款風險預警體系。 要求貸款人建立完善的貸款質(zhì)量監(jiān)控制度和貸款風險預警體系,體現(xiàn)了《辦法》充分考慮了固定資產(chǎn)貸款符合項目貸款的一般特征,是提升金融機構(gòu)風險控制能力的一大進步。尤其目前國內(nèi)經(jīng)濟受國際金融危機沖擊背景下,《辦法》的相關(guān)規(guī)定有助于金融機構(gòu)科學、合理地配置信貸資源,為拉動內(nèi)需的投資項目保駕護航。

最大亮點

與《貸款通則》第三條規(guī)定的“效益性、安全性和流動性原則”和第四條規(guī)定 “借款人與貸款人的借貸活動應(yīng)當遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則”的信貸原則相比,《辦法》第四條在總結(jié)各國商業(yè)銀行穩(wěn)健經(jīng)營的成功經(jīng)驗基礎(chǔ)上,大膽吸收了《巴塞爾協(xié)議II》的立法宗旨,明確而簡明地規(guī)定了兩項新的基本信貸原則,即“依法合規(guī)、審慎經(jīng)營”原則。更令人驚喜的是,“依法合規(guī)、審慎經(jīng)營”原則始終貫穿于《辦法》的全文,在一定程度上實現(xiàn)了以往立法所沒有達到的高度。具體而言:

《辦法》明確了貸款人對固定資產(chǎn)貸款實行全程監(jiān)管的具體要求。《辦法》明確規(guī)定貸款人內(nèi)部應(yīng)將貸款過程中各個環(huán)節(jié),即受理與調(diào)查、風險評價與審批、合同簽訂、發(fā)放與支付、貸后管理等進行分解,按照有效制衡的原則,將各個環(huán)節(jié)職責落實到具體的部門和崗位,并建立明確的問責機制。

《辦法》特別強調(diào)貸款人對固定資產(chǎn)貸款合同或協(xié)議的有效管理,《辦法》要求貸款人在合同或協(xié)議中應(yīng)對控制貸款風險有重要作用的內(nèi)容與借款人進行充分協(xié)商后做出具體約定。例如,《辦法》第二十條規(guī)定:“貸款人應(yīng)在合同中與借款人約定,借款人出現(xiàn)未按約定用途使用貸款、未按約定方式支用貸款資金、未遵守承諾事項、申貸文件信息失真、突破約定的財務(wù)指標約束等情形時借款人應(yīng)承擔的違約責任和貸款人可采取的措施。”

《辦法》要求貸款人完善貸后風險控制和預警機制,著重強調(diào)動態(tài)監(jiān)測的特色。為了克服金融機構(gòu)普遍存在因不合理績效考核導向所造成的“重貸前、輕貸后”的現(xiàn)象,《辦法》第二十九條規(guī)定:“貸款人應(yīng)定期對借款人和項目發(fā)起人的履約情況及信用狀況、項目的建設(shè)和運營情況、宏觀經(jīng)濟變化和市場波動情況、貸款擔保的變動情況等內(nèi)容進行檢查與分析,建立貸款質(zhì)量監(jiān)控制度和貸款風險預警體系。出現(xiàn)可能影響貸款安全的不利情形時,貸款人應(yīng)對貸款風險進行重新評價并及時與借款人協(xié)商補充相應(yīng)放貸條件和管理措施。”

總之,“依法合規(guī)、審慎經(jīng)營”原則是《辦法》的最大亮點,是對近些年我國金融資產(chǎn)顯著增長、信貸資產(chǎn)規(guī)模迅速擴大狀況的有力回應(yīng),這對保障貸款資金的安全,有效防范信用風險具有終極價值。

尚待明確的問題

總體而言,雖然《辦法》較《貸款通則》做了大量的補充與改進,有利于保障商業(yè)銀行信貸資金的有效供給,加大金融對經(jīng)濟增長的支持力度,但《辦法》在對一些問題的規(guī)定上仍然不很明確,而且,在復雜多變的信貸市場中,銀行業(yè)監(jiān)管部門今后有可能面臨更復雜的監(jiān)管挑戰(zhàn)。

《辦法》的適用對象尚存疑問

《辦法》雖然明確規(guī)定適用于所有的固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù),但《辦法》第二條并沒有規(guī)定貸款資金的具體來源,也就是說,《辦法》的適用對象雖然是固定資產(chǎn)貸款,但是否完全屬于《貸款通則》中規(guī)定的自營貸款尚存在疑問。而且,如果固定資產(chǎn)貸款可以采取委托貸款、特定貸款甚至信托貸款的形式,則信托機構(gòu)發(fā)放的信托貸款是否也應(yīng)遵守《辦法》。因此,需要進一步明確固定資產(chǎn)貸款可否采取除自營貸款以外的委托貸款、信托貸款或特定貸款形式。

此外,根據(jù)《辦法》第四十條的規(guī)定,《辦法》同樣適用于房地產(chǎn)開發(fā)貸款,但《辦法》沒有明確界定出房地產(chǎn)開發(fā)貸款究竟采取廣義概念,還是采取狹義概念,即是指商業(yè)性房地產(chǎn)開發(fā)貸款,還是包括了諸如一些非商業(yè)性的廉租房、圖書館、藝術(shù)館、博物館等由政府出資或支持的公共產(chǎn)品或者公益設(shè)施的開發(fā)與建設(shè)。

《貸款通則》關(guān)于借款人權(quán)利的規(guī)定能否并入《辦法》并不明確

在借款人與貸款人的權(quán)利與義務(wù)方面,《辦法》出于“規(guī)范金融業(yè)固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)經(jīng)營行為,加強固定資產(chǎn)貸款審慎經(jīng)營管理”立法目的的考慮,主要規(guī)定了貸款人的義務(wù),而在借款人權(quán)利方面幾乎沒有做出任何規(guī)定。 相比《辦法》,《貸款通則》的第四章、第五章對借款人資格、借款人的權(quán)利與義務(wù)以及貸款人的權(quán)利做出詳盡的規(guī)定。因此,今后如果固定資產(chǎn)貸款合同對借款人的權(quán)利沒有做出約定,此等情形下,能否適用《貸款通則》的相關(guān)規(guī)定,也需要有關(guān)部門對此做出明確的反應(yīng)。

“分級蠕變”可能是銀行監(jiān)督管理機構(gòu)今后需要密切監(jiān)管的重點

《辦法》規(guī)定的復雜信貸環(huán)節(jié)在一定程度上增加了金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)成本,為簡化貸款審批手續(xù)、減少信貸成本,借款人與貸款人在今后固定資產(chǎn)貸款實踐中可能出現(xiàn)同謀行為,即有可能采取“分級蠕變”的手段,通過將項目分割成小項目或分批進行項目申報的方式,規(guī)避“受托支付”的強制性規(guī)定。具體而言,將單筆金額超過項目總投資5%的貸款資金分解為兩筆貸款資金,或2%和3%;或1%和4%。也可以將一個超過500萬元人民幣貸款資金的完整項目分解成小于500萬元人民幣貸款資金的兩個或多個項目。因此,“分級蠕變”可能是銀行監(jiān)督管理機構(gòu)今后密切關(guān)注的規(guī)避行為。如果對“分級蠕變”不能實施有效的監(jiān)管,則《辦法》就很難實現(xiàn)預期效果。

《辦法》與《貸款通則》在適用上需要進一步協(xié)調(diào)

《貸款通則》是由人民銀行制訂的,而《辦法》是由銀監(jiān)會制訂的,從法律性質(zhì)而言,二者都屬于部門規(guī)章。因此,在具體實施過程中,難免存在規(guī)章的適用效力問題。例如,《辦法》第八條規(guī)定:“銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照本《辦法》對貸款人固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)實施監(jiān)督管理。”表明固定資產(chǎn)貸款合同今后應(yīng)接受銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)的審查。而《貸款通則》第十一條規(guī)定:“自營貸款期限最長一般不得超過10年,超過10年應(yīng)當報中國人民銀行備案。”這里有可能出現(xiàn)這樣的情況:一個固定資產(chǎn)貸款合同如果既符合《辦法》規(guī)定的條件,又符合《貸款通則》規(guī)定的超過10年的自營貸款,此等情形下,貸款人究竟是去中國人民銀行備案,還是去銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)備案,甚至需要到這兩個部門辦理備案。此外,如果銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)與人民銀行對上述固定資產(chǎn)貸款合同的處理意見不一致時,究竟如何解決它們的意見沖突等,這些問題尚需銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)與人民銀行進一步協(xié)商解決。

金融機構(gòu)應(yīng)做的工作

根據(jù)《辦法》第四十三條,“本辦法自之日起六個月后施行”。因此,金融機構(gòu)當務(wù)之急是要嚴格遵守《辦法》的具體規(guī)定,積極配合金融監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管要求,從防范銀行業(yè)系統(tǒng)風險的高度出發(fā),在固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)方面注意做好以下三個方面的具體工作:

重新修訂固定資產(chǎn)貸款合同

為配合國家宏觀調(diào)空政策的實際需要,保障信貸資金流向?qū)嶓w經(jīng)濟和國計民生的重要項目中,金融機構(gòu)在今后簽訂固定資產(chǎn)貸款合同時應(yīng)遵守《辦法》的具體規(guī)定,尤其應(yīng)將《辦法》規(guī)定的承諾條款并入固定資產(chǎn)貸款合同中。否則,不但可能影響到貸款人的權(quán)利,而且還可能影響到固定資產(chǎn)貸款合同的自身效力,甚至還有可能遭受到銀行監(jiān)督管理機構(gòu)的行政制裁或經(jīng)濟制裁等行政處罰。

建立固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)的操作流程

金融機構(gòu)應(yīng)遵守《辦法》對固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)操作流程的具體規(guī)定,熟悉并掌握固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)的操作流程,尤其是對有關(guān)信貸人員,應(yīng)特別加強培養(yǎng)并提高他們在項目風險方面的評估知識與能力。

篇2

摘要：介紹中國的鍋爐壓力容器等特種設(shè)備安全監(jiān)察法規(guī)體系現(xiàn)狀，存在問題的分析，完善立法的探討。

1、法規(guī)體系現(xiàn)狀

鍋爐、壓力容器、壓力管道作為承壓的特種設(shè)備，一旦發(fā)生爆炸或泄漏，往往并發(fā)火災(zāi)、中毒等災(zāi)難性事故；電梯、起重機械、客運架空索道、游藝機和游樂設(shè)施、廠內(nèi)機動車輛作為載人的特種設(shè)備，一旦運轉(zhuǎn)失靈，往往會造成人身傷害事故；防爆電氣是在具有爆炸危險場所中使用的特種設(shè)備，一旦失控，往往造成場所爆炸等破壞性事故。

由于鍋爐壓力容器等特種設(shè)備具有發(fā)生爆炸或泄漏、造成人身傷害事故的危險性，世界上各主要工業(yè)發(fā)達國家一般都制定有專門的法律、建立了完善的法規(guī)體系進行規(guī)范和管理。

中國目前還沒有特種設(shè)備的專門法律。

對于鍋爐壓力容器等承壓特種設(shè)備的安全法制，我國目前主要是依據(jù)1982年2月6日國務(wù)院頒布的《鍋爐壓力容器安全監(jiān)察暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》）。

《暫行條例》的頒布對于我國建立鍋爐壓力容器等承壓特種設(shè)備安全監(jiān)察制度確立了依據(jù)。為貫徹落實《暫行條例》的實施，鍋爐壓力容器安全監(jiān)察局根據(jù)《暫行條例》第二十三條授權(quán)規(guī)定，制訂了《〈鍋爐壓力容器安全監(jiān)察暫行條例〉實施細則》（以下簡稱《實施細則》），由原勞動人事部于1982年8月7日頒發(fā)。以后陸續(xù)頒發(fā)了有關(guān)的部門規(guī)章、規(guī)范性文件。此外省、自治區(qū)、直轄市人大先后頒布了有關(guān)的地方性法規(guī)。建立了我國的鍋爐壓力容器等承壓特種設(shè)備安全監(jiān)察制度，形成了“法規(guī)----部門規(guī)章及規(guī)范性文件----相關(guān)標準及技術(shù)規(guī)定、要求”三個層次的法規(guī)體系結(jié)構(gòu)：

第一層次：法規(guī)及法規(guī)性文件

(1)行政法規(guī)：國務(wù)院頒布的條例

《鍋爐壓力容器安全監(jiān)察暫行條例》。

(2)法規(guī)性文件：《〈鍋爐壓力容器安全監(jiān)察暫行條例〉實施細則》（注：關(guān)于《實施細則》的歸類屬性，筆者認為，應(yīng)屬于國務(wù)院條例授權(quán)頒發(fā)的法規(guī)性文件）

(3)地方性法規(guī)：省、自治區(qū)、直轄市人大通過的條例

根據(jù)憲法，省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會可以制定地方性法規(guī)，目前已有27個省、自治區(qū)、直轄市制定了勞動保護條例、勞動保護監(jiān)察條例、勞動安全監(jiān)察條例等，其中21個條例中有與鍋爐壓力容器等特種設(shè)備相關(guān)的規(guī)定。

第二層次：部門規(guī)章及規(guī)范性文件

這部分內(nèi)容是監(jiān)察制度的主要內(nèi)涵。

(1)部門規(guī)章：以部門首長簽署命令予以公布的并經(jīng)過一定方式向社會公告的“辦法”、“規(guī)定”，目前以“令”形式的承壓特種設(shè)備類“部門規(guī)章”已有三個，即《鍋爐壓力容器壓力管道設(shè)備事故處理規(guī)定》（1997年7月18日勞動部令第8號）、《小型和常壓熱水鍋爐安全監(jiān)察規(guī)定》（20__年6月15日國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局令第11號）、《特種設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督與安全監(jiān)察規(guī)定》（20__年6月29日國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局令第13號）。

(2)規(guī)范性文件：以部門文件形式發(fā)出的“監(jiān)督管理規(guī)定”、“安全技術(shù)監(jiān)察規(guī)程”、“技術(shù)檢驗規(guī)則”等，目前已有38個，其中監(jiān)督管理規(guī)定、辦法類24個；安全監(jiān)察規(guī)程類8個；技術(shù)檢驗規(guī)則類6個，（詳見下列目錄）。

①監(jiān)督管理規(guī)定、辦法類：

----進出口鍋爐壓力容器監(jiān)督管理辦法

----進口鍋爐壓力容器安全質(zhì)量許可制度實施辦法

----鍋爐壓力容器安全監(jiān)察鋼印管理規(guī)則

----鍋爐壓力容器檢驗所章程

----鍋爐壓力容器檢驗機構(gòu)資格認可規(guī)則

----鍋爐壓力容器檢驗單位監(jiān)督考核辦法

----鍋爐壓力容器壓力管道及特種設(shè)備檢驗人員資格考核規(guī)則

----鍋爐壓力容器無損檢測人員資格考核規(guī)則

----鍋爐壓力容器焊接人員資格考核規(guī)則

----鍋爐司爐工人安全技術(shù)考核管理辦法

----鍋爐使用登記辦法

----鍋爐房安全管理規(guī)則

----鍋爐水處理監(jiān)督管理規(guī)則

----壓力容器使用登記管理規(guī)則

----壓力容器設(shè)計資格管理與監(jiān)督規(guī)則

----壓力容器制造資格認可與管理規(guī)則

----醫(yī)用氧艙安全管理規(guī)定

----壓力管道安全管理與監(jiān)察規(guī)定

----壓力管道設(shè)計單位資格認證與管理辦法

----壓力管道元件制造單位安全注冊與管理辦法

----壓力管道元件制造單位安全注冊與壓力管道安裝許可證評審機構(gòu)資格認可與管理辦法

----壓力管道元件制造單位安全注冊與壓力管道安裝許可證評審人員考核注冊與管理辦法

----壓力管道元件型式試驗機構(gòu)資格認可與管理辦法

----壓力管道安裝單位資格認可實施細則

②安全監(jiān)察規(guī)程類：

----蒸汽鍋爐安全技術(shù)監(jiān)察規(guī)程

----熱水鍋爐安全技術(shù)監(jiān)察規(guī)程

----有機熱載體爐安全技術(shù)監(jiān)察規(guī)程

----壓力容器安全技術(shù)監(jiān)察規(guī)程

----超高壓容器安全技術(shù)監(jiān)察規(guī)程

----氣瓶安全監(jiān)察規(guī)程

----溶解乙炔氣瓶安全監(jiān)察規(guī)程

----液化氣體汽車罐車安全監(jiān)察規(guī)程

③技術(shù)檢驗規(guī)則類：

----鍋爐產(chǎn)品安全質(zhì)量監(jiān)督檢驗規(guī)則

----鍋爐定期檢驗規(guī)則

----鍋爐化學清洗規(guī)則

----在用壓力容器檢驗規(guī)程

----壓力容器產(chǎn)品安全質(zhì)量監(jiān)督檢驗規(guī)則

----氣瓶產(chǎn)品安全質(zhì)量監(jiān)督檢驗規(guī)則

第三層次：相關(guān)標準及技術(shù)規(guī)定、要求

(1)相關(guān)標準：是指一系列與鍋爐壓力容器有關(guān)的國家及行業(yè)標準。擇其主要的相關(guān)標準，列有：

----GB150－1998《鋼制壓力容器》

----GB1576－1996《低壓鍋爐水質(zhì)》

----GB12241－89《安全閥一般要求》

----GB9222－88《水管鍋爐受壓元件強度計算》

----GB/T16508－1996《鍋殼式鍋爐受壓元件強度計算》

----GB3323《鋼熔化焊對接接頭射線照相和質(zhì)量分級》

----GB11345《鋼焊縫手工超聲波探傷方法和探傷結(jié)果分級》

----JB1152《鍋爐和鋼制壓力容器對接焊縫超聲波探傷》

----JB4730《壓力容器無損探傷》

----JB1609《鍋爐鍋筒制造技術(shù)條件》

----JB1613《鍋爐受壓元件焊接技術(shù)條件》

----DL612－1996《 電力工業(yè)鍋爐壓力容器監(jiān)察規(guī)程》

----JBJ27－96《工業(yè)鍋爐安裝工程施工及驗收規(guī)范》

----GB5306《特種作業(yè)人員安全技術(shù)考核管理規(guī)則》

……

(2)相關(guān)技術(shù)規(guī)定、要求，是指有關(guān)部門及鍋爐壓力容器安全監(jiān)察局為貫徹落實法規(guī)的

實施，提出了一些具體的技術(shù)規(guī)定、條件和要求，主要有：

----《鍋爐壓力容器檢驗員考核大綱》（勞鍋局字〔1989〕14號）

----《鍋爐壓力容器檢驗機構(gòu)〈檢驗工作質(zhì)量保證手冊〉編寫導則》(勞鍋局字[1989]46號)

----《電力工業(yè)鍋爐壓力容器安全監(jiān)察規(guī)定》（電安生〔1994〕257號）

----《關(guān)于公布〈鍋爐制造許可證條件〉的通知》（勞安鍋局字〔1995〕52號）

----《關(guān)于公布〈A、B級鍋爐制造許可證審查要點〉的通知》(勞安鍋局[1995]68號)

----《關(guān)于在用鍋爐壓力容器安全閥校驗的若干意見》（勞辦鍋字〔1992〕18號）

----《工業(yè)鍋爐T型接頭對接焊縫超聲波探傷規(guī)定》（質(zhì)技監(jiān)鍋字〔1998〕10號）

----《關(guān)于進一步做好鍋爐安裝質(zhì)量監(jiān)督檢驗的通知》(質(zhì)技監(jiān)局鍋發(fā)[1999]162號)

……

2存在問題分析

盡管上述法規(guī)體系、制度的建立，對改善我國鍋爐壓力容器壓力管道等特種設(shè)備安全狀況起到了決定性作用，但仍存在著一些亟待解決的問題和需要完善的內(nèi)容。

2.1監(jiān)察制度缺少專門法律的支撐

與國際上情況相比，我國的鍋爐壓力容器等特種設(shè)備法規(guī)體系中在法律層次上存在差距。

鑒于鍋爐壓力容器等特種設(shè)備具有危險性的特點，國際上一些發(fā)達的國家對特種設(shè)備的管理有專門的法律。而我國的特種設(shè)備法規(guī)體系中目前還沒有專門的法律文本或明確的法律條款。

根據(jù)國務(wù)院三定方案，對于特種設(shè)備的監(jiān)察管理，增加了壓力管道、電梯、起重機械、廠內(nèi)機動車輛、架空索道、游藝機和游樂設(shè)施、防爆電器等方面的內(nèi)容，而對這些設(shè)備安全監(jiān)察制度的建立，則缺少法律、法規(guī)的支撐。由于監(jiān)察內(nèi)容發(fā)生了變化，有必要制定一部專門的法律進行規(guī)范和調(diào)整。

2.2現(xiàn)行的《暫行條例》已不適應(yīng)新的管理體制和經(jīng)濟環(huán)境

《暫行條例》是1982年頒發(fā)的，至今已實施了18年，《暫行條例》頒發(fā)后已經(jīng)歷了四次機構(gòu)調(diào)整，主體關(guān)系已發(fā)生了變化；有必要通過立法，明確各方面的法律責任。

由于目前經(jīng)濟環(huán)境發(fā)生了巨大的變化，《暫行條例》有些內(nèi)容已不適應(yīng)新的經(jīng)濟體制，對于特種設(shè)備事故的處理、處罰措施缺少明確的規(guī)定。

2.3部門規(guī)章不健全

作為法規(guī)體系重要組成部分的“部門規(guī)章”內(nèi)容不健全，目前，除了《鍋爐壓力容器壓力管道設(shè)備事故處理規(guī)定》（1997年7月18日勞動部令第8號）、《小型和常壓熱水鍋爐安全監(jiān)察規(guī)定》（20__年6月15日國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局令第11號）、《特種設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督與安全監(jiān)察規(guī)定》（20__年6月29日國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局令第13號）以外，其他承壓與特種設(shè)備監(jiān)察管理規(guī)定、辦法，都不是以“部門規(guī)章”形式由部門首長簽署命令予以公布，而是以“部門文件”形式發(fā)出的。

2.4標準體系不完整

與國際標準和國外先進國家的標準相比，我國的鍋爐壓力容器標準體系尚不完整，目前還沒有將鍋爐和壓力容器納入同一標準體系，因此存在鍋爐相關(guān)標準和壓力容器相關(guān)標準（如相關(guān)的材料標準、焊接工藝評定標準及無損檢測標準）不統(tǒng)一、不協(xié)調(diào)的問題。

2.5亟待明確規(guī)章及規(guī)范性文件的主體關(guān)系

現(xiàn)行的規(guī)章及規(guī)范性文件多數(shù)是在1998年政府機構(gòu)改革前制定的，這些文件的執(zhí)行主體大多是勞動行政部門，機構(gòu)改革、職能調(diào)整后，主體關(guān)系發(fā)生了變化，應(yīng)對這些規(guī)章及規(guī)范性文件進行修改，明確各方面的主體關(guān)系。

3立法探討

在鍋爐壓力容器等特種設(shè)備立法方面，完善的法規(guī)體系結(jié)構(gòu)層次應(yīng)該是：“法律----行政法規(guī)----部門規(guī)章及規(guī)范性文件----相關(guān)標準及技術(shù)規(guī)定、要求”四個層次的法規(guī)體系結(jié)構(gòu)。

3.1立法的可能性

關(guān)于法律的確立。在今年三月份召開的九屆人大三次會議上，有近200名人大代表提出了6項關(guān)于制定《特種設(shè)備安全法》的議案。由于鍋爐壓力容器等特種設(shè)備具有發(fā)生事故、造成社會生產(chǎn)和國民經(jīng)濟遭受破壞人民生命財產(chǎn)蒙受損失的危險，人大代表們提議制定《中華人民共和國特種設(shè)備安全法》，以便強化政府對特種設(shè)備的監(jiān)察和管理，確定安全監(jiān)察機構(gòu)的監(jiān)督職能，規(guī)范鍋爐壓力容器等特種設(shè)備的設(shè)計、制造、安裝、使用、檢驗、修理、改造及進出口等環(huán)節(jié)的行為，明確各方面的責任，明確違法處罰原則，從而遏制惡性事故的發(fā)生、達到降低事故率的目的，有效地保護國家和人民的財產(chǎn)和生命安全，更好地體現(xiàn)社會主義的優(yōu)越性。

人大代表能夠提出關(guān)于特種設(shè)備立法的議案，說明對這類設(shè)備安全監(jiān)察工作的重要性得到認可，也說明社會各界對特種設(shè)備安全法制的要求日益增強，渴望盡快有一部專門法律進行規(guī)范和調(diào)整。特種設(shè)備的立法能夠取得社會各方面的支持。相信這一點將會引起有關(guān)部門的重視。

《暫行條例》的頒布對于我國建立鍋爐壓力容器安全監(jiān)察制度確立了依據(jù)，《暫行條例》的執(zhí)行對改善我國鍋爐壓力容器安全狀況起到了決定性作用。為特種設(shè)備的立法打下了良好的基礎(chǔ)。

特種設(shè)備的立法，具有廣泛的國際基礎(chǔ)和較好的立法環(huán)境，有可借鑒的成功經(jīng)驗和基本內(nèi)容；另一方面，完善立法，建立法規(guī)制度，是加入WTO的要求，使特種設(shè)備的質(zhì)量監(jiān)督和安全監(jiān)察工作與國際接軌，符合國際慣例。

因此，應(yīng)該繼續(xù)努力爭取設(shè)立《特種設(shè)備安全法》。

3.2修訂《暫行條例》

應(yīng)該盡快對《暫行條例》內(nèi)容進行全面修訂，使之符合市場經(jīng)濟體制的要求；按照機構(gòu)改革三定方案，明確的執(zhí)法主體關(guān)系及各方面的責任；增加壓力管道、小型鍋爐和常壓鍋爐的監(jiān)察內(nèi)容；增加進出口的有關(guān)內(nèi)容；增加有關(guān)罰則。

3.3制定《特種設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督與安全監(jiān)察條例》

根據(jù)國務(wù)院三定方案確定的職能，全面宣傳貫徹《特種設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督與安全監(jiān)察規(guī)定》，加強對電梯、起重機械、廠內(nèi)機動車輛、架空索道、游藝機和游樂設(shè)施、防爆電器等的監(jiān)督管理，俟條件成熟，制定《特種設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督與安全監(jiān)察條例》，并完善配套的行政規(guī)章、技術(shù)規(guī)程和國家標準。

3.4進一步完善依法行政的規(guī)章制度

按照《立法法》第七十一條、第七十五條、第七十六條、第七十七條有關(guān)規(guī)定，國務(wù)院各部、委、署和具有行政管理 職能的直屬機構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章應(yīng)當經(jīng)部務(wù)會議或局務(wù)會議決定并由部門首長簽署命令予以公布。部門規(guī)章簽署公布后，及時在國務(wù)院公報或者部門公報和在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊登。在公報上刊登的文本為標準文本。

按照《行政處罰法》第十二條規(guī)定：國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。

尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。

國務(wù)院可以授權(quán)具有行政處罰權(quán)的直屬機構(gòu)依照本條第一款、第二款的規(guī)定，規(guī)定行政處罰。

根據(jù)上述規(guī)定，應(yīng)進一步完善依法行政的規(guī)章制度，凡涉及行政執(zhí)法、行政處罰以及行政管理性內(nèi)容較突出的鍋爐壓力容器等特種設(shè)備安全監(jiān)察規(guī)定、辦法，均應(yīng)以“部門規(guī)章”的形式予以公布。而對于目前已經(jīng)有的、以“部門文件”形式下發(fā)的監(jiān)察規(guī)定、辦法，應(yīng)盡快予以修訂和完善，并進行分類，屬于“部門規(guī)章”的規(guī)定、辦法，應(yīng)按《立法法》的規(guī)定予以公布。

此外，在法規(guī)體系的“部門規(guī)章及規(guī)范性文件”層次中擬增加有關(guān)的內(nèi)容，諸如：《安全監(jiān)察行政執(zhí)法若干規(guī)定》、《安全監(jiān)察人員管理辦法》、《檢驗機構(gòu)管理辦法》、《鍋爐制造資格管理辦法》、《鍋爐安裝監(jiān)督管理規(guī)定》、《壓力管道使用登記管理辦法》、《液化氣體鐵路罐車安全監(jiān)察規(guī)程》、《壓力管道安全監(jiān)察規(guī)程》、《壓力管道安裝監(jiān)督檢驗規(guī)則》、《在用壓力管道檢驗規(guī)程》、《鍋爐壓力容器壓力管道安全閥校驗規(guī)則》等等。

篇3

主席周小川

二二年五月十七日

第一章、總則

第一條、為了加強對期貨交易所的管理，明確期貨交易所的職權(quán)和責任，維護期貨市場的正常秩序，根據(jù)《期貨交易管理暫行條例》，制定本辦法。

第二條、本辦法適用于在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的期貨交易所。

第三條、期貨交易所指依照《期貨交易管理暫行條例》和本辦法規(guī)定條件設(shè)立的，履行《期貨交易管理暫行條例》和本辦法規(guī)定的職能，按照其章程實行自律性管理的法人。

期貨交易所的注冊資本劃分為均等份額，由會員出資認繳。

第四條、中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）依法對期貨交易所實行集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理。

第二章、設(shè)立、變更與終止

第五條、設(shè)立期貨交易所，由中國證監(jiān)會審批。未經(jīng)批準，任何單位或者個人不得設(shè)立或者變相設(shè)立期貨交易所。

第六條、申請設(shè)立期貨交易所，應(yīng)當向中國證監(jiān)會提交下列文件和材料：

（一）申請書；

（二）章程和交易規(guī)則草案；

（三）期貨交易所的經(jīng)營計劃；

（四）擬加入本交易所的會員名單；

（五）理事會成員候選人名單及簡歷；

（六）擬任用高級管理人員的名單及簡歷；

（七）場地、設(shè)備、資金證明文件及情況說明；

（八）中國證監(jiān)會要求的其他文件、材料。

第七條、經(jīng)中國證監(jiān)會批準設(shè)立的期貨交易所，應(yīng)當標明商品交易所或者期貨交易所字樣。其他任何單位或者個人不得使用商品交易所、期貨交易所或者近似的名稱。

第八條、期貨交易所除履行《期貨交易管理暫行條例》規(guī)定的職能外，還應(yīng)當履行下列職能：

（一）制定并實施期貨交易所的業(yè)務(wù)規(guī)則；

（二）市場信息；

（三）監(jiān)管會員期貨業(yè)務(wù)，查處會員違規(guī)行為；

（四）監(jiān)管指定交割倉庫的期貨業(yè)務(wù)；

（五）監(jiān)督結(jié)算銀行與本所有關(guān)的期貨結(jié)算業(yè)務(wù)。

第九條、期貨交易所章程應(yīng)當載明下列事項：

（一）設(shè)立目的和職能；

（二）名稱、住所和營業(yè)場所；

（三）注冊資本及其構(gòu)成；

（四）營業(yè)期限；

（五）會員資格及其管理辦法；

（六）會員的權(quán)利和義務(wù)；

（七）對會員的紀律處分；

（八）會員大會、理事會等組織機構(gòu)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；

（九）管理人員的產(chǎn)生、任免及其職責；

（十）基本業(yè)務(wù)規(guī)則；

（十一）風險準備金管理制度；

（十二）財務(wù)會計、內(nèi)部審計制度；

（十三）變更、終止的條件、程序及清算辦法；

（十四）章程修改程序；

（十五）需要在章程中規(guī)定的其他事項。

第十條、期貨交易所交易規(guī)則應(yīng)當載明下列事項：

（一）期貨交易、交割和結(jié)算制度；

（二）經(jīng)紀和自營業(yè)務(wù)規(guī)則；

（三）風險控制制度和交易異常情況的處理程序；

（四）保證金的管理和使用制度；

（五）標準倉單的生成、流轉(zhuǎn)、管理以及注銷等規(guī)則；

（六）期貨交易信息的辦法；

（七）違規(guī)、違約行為及其處理辦法；

（八）交易糾紛的處理方式；

（九）需要在交易規(guī)則中載明的其他事項。

第十一條、期貨交易所的合并、分立或者聯(lián)網(wǎng)交易等，由中國證監(jiān)會審批。

期貨交易所可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式，合并前各方的債權(quán)、債務(wù)，由合并后存續(xù)或者新設(shè)的期貨交易所承繼。

期貨交易所分立的，其債權(quán)、債務(wù)由分立后的期貨交易所承繼。

第十二條、期貨交易所有《期貨交易管理暫行條例》第十七條規(guī)定的情形以及下列變更事項的，應(yīng)當報中國證監(jiān)會批準：

（一）變更名稱；

（二）變更住所或者營業(yè)場所。

第十三條、未經(jīng)中國證監(jiān)會批準，期貨交易所不得設(shè)立分所或者其他任何期貨交易場所。

第十四條、期貨交易所因《期貨交易管理暫行條例》第二十條規(guī)定的情形以及合并或者分立而終止的，由中國證監(jiān)會予以公告。

期貨交易所終止，應(yīng)當成立清算組，進行清算。清算組制定的清算方案，應(yīng)當報中國證監(jiān)會批準。

第三章、組織機構(gòu)

第十五條、期貨交易所設(shè)會員大會、理事會。

第十六條、會員大會是期貨交易所的權(quán)力機構(gòu)，由全體會員組成。

會員大會行使下列職權(quán)：

（一）審議通過期貨交易所章程和交易規(guī)則及其修改草案；

（二）選舉和更換會員理事；

（三）審議批準理事會和總經(jīng)理的工作報告；

（四）審議批準期貨交易所的財務(wù)預算方案、決算報告；

（五）審議期貨交易所風險準備金使用情況；

（六）決定增加或者減少期貨交易所注冊資本；

（七）決定期貨交易所的合并、分立、解散和清算事項；

（八）決定期貨交易所理事會提交的其他重大事項；

（九）期貨交易所章程規(guī)定的其他職權(quán)。

第十七條、會員大會由理事會召集，一般情況下每年召開一次。

有下列情形之一的，應(yīng)當召開臨時會員大會：

（一）會員理事不足期貨交易所章程所規(guī)定人數(shù)的三分之二時；

（二）三分之一以上會員聯(lián)名提議時；

（三）理事會認為必要時。

第十八條、會員大會由理事長主持。理事長因特殊原因不能履行職權(quán)時，由理事長指定的副理事長或者其他理事主持。召開會員大會，應(yīng)當將會議審議的事項于會議召開10日以前通知各會員。臨時會員大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

第十九條、會員大會必須有三分之二以上會員參加方為有效。會員大會應(yīng)當對表決事項制作會議紀要，由出席會議的理事簽名。

會員大會結(jié)束后10日內(nèi)，期貨交易所應(yīng)當將大會全部文件報中國證監(jiān)會備案。

第二十條、理事會是會員大會的常設(shè)機構(gòu)，對會員大會負責。

理事會行使下列職權(quán)：

（一）召集會員大會，并向會員大會報告工作；

（二）選舉理事長、副理事長；

（三）通過對理事會成員的不信任案，并提請有關(guān)機構(gòu)審議批準；

（四）擬定期貨交易所章程、交易規(guī)則及其修改草案，提交會員大會通過；

（五）審議總經(jīng)理提出的財務(wù)預算方案、決算報告，提交會員大會通過；

（六）審議期貨交易所合并、分立、解散和清算的方案，提交會員大會通過；

（七）決定專門委員會的設(shè)置；

（八）決定會員的接納；

（九）決定對違規(guī)會員的處罰；

（十）決定期貨交易所的變更事項；

（十一）審定根據(jù)交易規(guī)則制定的細則和辦法；

（十二）審定風險準備金的使用和管理辦法；

（十三）審定總經(jīng)理提出的期貨交易所發(fā)展規(guī)劃和年度工作計劃；

（十四）監(jiān)督總經(jīng)理組織實施會員大會和理事會決議的情況；

（十五）監(jiān)督期貨交易所高級管理人員和其他工作人員遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和期貨交易所章程、業(yè)務(wù)規(guī)則的情況；

（十六）組織期貨交易所年度財務(wù)會計報告的審計工作，決定會計師事務(wù)所的聘用和變更事項；

（十七）期貨交易所章程規(guī)定和會員大會授予的其他職權(quán)。

前款有關(guān)職權(quán)，理事會可以授予專門委員會或者總經(jīng)理行使。

第二十一條、理事會由會員理事和非會員理事組成；其中會員理事由會員大會選舉產(chǎn)生，非會員理事由中國證監(jiān)會委派。

第二十二條、理事會設(shè)理事長1人、副理事長1至2人。理事長、副理事長由中國證監(jiān)會提名，理事會選舉產(chǎn)生。理事長不得兼任總經(jīng)理。

第二十三條、理事長行使下列職權(quán)：

（一）主持會員大會、理事會會議和理事會日常工作；

（二）組織協(xié)調(diào)專門委員會的工作；

（三）檢查理事會決議的實施情況并向理事會報告。

副理事長協(xié)助理事長工作，理事長因故臨時不能履行職權(quán)時，由理事長指定的副理事長或者理事代其履行職權(quán)。

第二十四條、理事會會議至少每半年召開1次。每次會議應(yīng)當于會議召開10日前通知全體理事。

有下列情形之一的，應(yīng)當召開理事會臨時會議：

（一）中國證監(jiān)會提議；

（二）三分之一以上理事聯(lián)名提議；

（三）期貨交易所章程規(guī)定的情形。

理事會召開臨時會議，可以另定召集理事會臨時會議的通知方式和通知時限。

第二十五條、理事會會議須有三分之二以上理事出席方為有效，其決議須經(jīng)全體理事二分之一以上表決通過。

理事會會議結(jié)束后10日內(nèi)，理事會應(yīng)當將會議決議及其他會議文件報中國證監(jiān)會備案。

第二十六條、理事會會議，應(yīng)當由理事本人出席。理事因故不能出席的，應(yīng)當以書面形式委托其他理事代為出席；委托書中應(yīng)當載明授權(quán)范圍。每位理事只能接受一位理事的授權(quán)。

理事會應(yīng)當對會議表決事項作成會議記錄，由出席會議的理事和記錄員在會議記錄上簽名。

第二十七條、理事會可以根據(jù)需要設(shè)立監(jiān)察、交易、交割、會員資格審查、調(diào)解、財務(wù)、技術(shù)等專門委員會，其職責由理事會確定，對理事會負責。

第二十八條、期貨交易所設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。總經(jīng)理、副總經(jīng)理由中國證監(jiān)會任免。總經(jīng)理每屆任期3年，連任不得超過兩屆。

總經(jīng)理是期貨交易所的法定代表人，總經(jīng)理是當然理事。

第二十九條、總經(jīng)理行使下列職權(quán)：

（一）組織實施會員大會、理事會通過的制度和決議；

（二）主持期貨交易所的日常工作；

（三）根據(jù)章程和交易規(guī)則擬定有關(guān)細則和辦法；

（四）擬定并實施經(jīng)批準的期貨交易所發(fā)展規(guī)劃、年度工作計劃；

（五）擬定期貨交易所財務(wù)預算方案、決算報告；

（六）擬定期貨交易所合并、分立、解散和清算的方案；

（七）擬定本辦法第十二條規(guī)定變更事項的方案；

（八）決定期貨交易所機構(gòu)設(shè)置方案，聘任和解聘工作人員；

（九）決定期貨交易所員工的工資和獎懲；

（十）期貨交易所章程規(guī)定的或者理事會授予的其他職權(quán)。

總經(jīng)理因故臨時不能履行職責時，由總經(jīng)理指定的副總經(jīng)理代其履行職責。

第三十條、期貨交易所中層管理人員的任免報中國證監(jiān)會備案。

第四章、對會員的管理

第三十一條、期貨交易所接納的會員應(yīng)當是在中華人民共和國境內(nèi)注冊登記的企業(yè)法人，并具有良好的資信。

第三十二條、期貨交易所會員管理辦法的內(nèi)容應(yīng)當包括：

（一）會員資格的取得條件和程序；

（二）會員資格的變更條件和程序；

（三）對會員的監(jiān)督管理；

（四）會員違規(guī)、違約行為處理辦法；

（五）其他需要在會員管理辦法中規(guī)定的事項。

第三十三條、會員享有下列權(quán)利：

（一）參加會員大會，行使選舉權(quán)、被選舉權(quán)和表決權(quán)；

（二）在期貨交易所內(nèi)進行期貨交易；

（三）使用期貨交易所提供的交易設(shè)施，獲得有關(guān)期貨交易的信息和服務(wù)；

（四）按規(guī)定轉(zhuǎn)讓會員資格；

（五）聯(lián)名提議召開臨時會員大會；

（六）按照期貨交易所章程和交易規(guī)則行使申訴權(quán)；

（七）期貨交易所章程規(guī)定的其他權(quán)利。

第三十四條、會員應(yīng)當履行下列義務(wù)：

（一）遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策；

（二）遵守期貨交易所的章程、業(yè)務(wù)規(guī)則及有關(guān)決定；

（三）按規(guī)定交納各種費用；

（四）執(zhí)行會員大會、理事會的決議；

（五）接受期貨交易所監(jiān)督管理；

（六）期貨交易所章程規(guī)定的其他義務(wù)。

第三十五條、期貨交易所應(yīng)當制定席位管理規(guī)則。會員不得將席位全部或者部分以出租或者承包等形式交由其他機構(gòu)和個人使用。

第三十六條、期貨交易所每年應(yīng)當對會員遵守期貨交易所業(yè)務(wù)規(guī)則的情況進行抽樣或者全面檢查，并將檢查結(jié)果上報中國證監(jiān)會。

期貨交易所行使監(jiān)管職權(quán)時，可以按照期貨交易所章程和交易規(guī)則及其細則規(guī)定的權(quán)限和程序?qū)T進行調(diào)查取證，會員應(yīng)當配合。

第三十七條、期貨交易所可以根據(jù)交易、結(jié)算業(yè)務(wù)的需要，設(shè)立特別會員。特別會員的種類、資格條件以及權(quán)利、義務(wù)由期貨交易所章程規(guī)定。

第五章、基本業(yè)務(wù)規(guī)則

第三十八條、期貨交易所向會員收取保證金，用于擔保期貨合約的履行。期貨交易所應(yīng)當在其指定的結(jié)算銀行開立專用結(jié)算帳戶，專戶存儲保證金，不得挪用。

第三十九條、期貨交易所保證金管理制度的內(nèi)容應(yīng)當包括：

（一）向會員收取保證金的比例和形式；

（二）專用結(jié)算帳戶中會員保證金的最低余額；

（三）當會員保證金余額低于期貨交易所規(guī)定最低余額時的處置方法。

第四十條、期貨交易所應(yīng)當按照手續(xù)費收入的20％的比例提取風險準備金，風險準備金必須單獨核算，專戶存儲。

中國證監(jiān)會可以根據(jù)期貨交易所業(yè)務(wù)規(guī)模、發(fā)展計劃以及潛在的風險決定風險準備金的規(guī)模。

第四十一條、期貨交易實行每日無負債結(jié)算制度。

第四十二條、期貨交易實行投資者交易編碼制度。期貨經(jīng)紀公司會員和投資者必須遵守一戶一碼制度，不得混碼交易。

第四十三條、期貨交易實行套期保值頭寸審批制度和投機頭寸限倉制度。

非期貨經(jīng)紀公司會員或者投資者申請?zhí)灼诒Ｖ殿^寸的，應(yīng)當向期貨交易所提交經(jīng)營范圍和經(jīng)營業(yè)績資料、現(xiàn)貨購銷合同等，由期貨交易所審核后確定其套期保值頭寸；投資者申請?zhí)灼诒Ｖ殿^寸的，由期貨經(jīng)紀公司會員對其提交材料審核后報期貨交易所審核。

期貨交易所對會員和投資者在非交割月份和交割月份持有的投機頭寸，分別制定最大持倉限制標準。

第四十四條、期貨交易實行大戶報告制度。

期貨交易所可以根據(jù)市場風險狀況制定并調(diào)整持倉報告標準。

第四十五條、有根據(jù)認為會員或者投資者違反期貨交易所業(yè)務(wù)規(guī)則并且對市場正在產(chǎn)生或者將產(chǎn)生重大影響，為防止違規(guī)行為后果進一步擴大，期貨交易所可以對該會員或者投資者采取下列臨時處置措施：

（一）限制入金；

（二）限制出金；

（三）限制開新倉；

（四）提高保證金比例；

（五）限期平倉；

（六）強行平倉。

期貨交易所按業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的程序采取前款第（四）、（五）、（六）項措施，應(yīng)當及時報告中國證監(jiān)會。

期貨交易所對會員或者投資者采取臨時處置措施，應(yīng)當按照期貨交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的方式通知會員或者投資者，并列明采取臨時處置措施的根據(jù)。

第四十六條、當期貨價格出現(xiàn)同方向連續(xù)漲跌停板時，期貨交易所可以采用調(diào)整漲跌停板幅度、提高交易保證金比例及按一定原則減倉等措施化解風險。

第四十七條、在期貨交易過程中，出現(xiàn)以下情形之一的，期貨交易所可以宣布進入異常情況，采取緊急措施化解風險：

（一）地震、水災(zāi)、火災(zāi)等不可抗力或者計算機系統(tǒng)故障等不可歸責于期貨交易所的原因?qū)е陆灰谉o法正常進行；

（二）會員出現(xiàn)結(jié)算、交割危機，對市場正在產(chǎn)生或者將產(chǎn)生重大影響；

（三）出現(xiàn)本辦法第四十六條情況并采取相應(yīng)措施后仍未化解風險；

（四）期貨交易所業(yè)務(wù)規(guī)則中規(guī)定的其他情況。

期貨交易所宣布進入異常情況并決定采取緊急措施前必須報告中國證監(jiān)會。

第四十八條、期貨交易所宣布進入異常情況并決定暫停交易時，暫停交易的期限不得超過3個交易日，但經(jīng)中國證監(jiān)會批準延長的除外。

第四十九條、期貨交易所應(yīng)當以適當方式下列信息：

（一）即時行情；

（二）持倉量、成交量排名情況；

（三）標準倉單數(shù)量和可用庫容情況；

（四）交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的其他信息。

第五十條、期貨交易所應(yīng)當就其市場內(nèi)的交易情況編制周報表、月報表和年報表，并及時公布。

第五十一條、期貨交易所對期貨交易、結(jié)算、交割資料的保存期限應(yīng)當不少于20年。

第六章、監(jiān)督與管理

第五十二條、期貨交易所應(yīng)當對違反交易所業(yè)務(wù)規(guī)則的行為制定查處辦法，并報中國證監(jiān)會批準。

期貨交易所對其會員或者投資者與期貨業(yè)務(wù)有關(guān)的違規(guī)行為，應(yīng)當在前款所稱辦法規(guī)定的職責范圍內(nèi)及時予以查處；超出前款所稱辦法規(guī)定的職責范圍的，應(yīng)當向中國證監(jiān)會報告。

第五十三條、期貨交易所制定或者修改交易規(guī)則的實施細則，應(yīng)當報中國證監(jiān)會備案。

第五十四條、未經(jīng)中國證監(jiān)會批準，期貨交易所的理事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理不得在任何營利性組織中兼職。

期貨交易所的非會員理事和工作人員不得以任何形式在期貨交易所會員單位及其他與期貨交易有關(guān)的營利性單位兼職。

第五十五條、期貨交易所工作人員應(yīng)當自覺遵守有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策，恪盡職守，勤勉盡責，誠實信用，具有良好的職業(yè)操守。

期貨交易所工作人員不得從期貨交易所的會員、期貨投資者處謀取利益，不得直接或者間接從事期貨交易。

第五十六條、期貨交易所應(yīng)當向中國證監(jiān)會履行下列報告義務(wù)：

（一）每一年度結(jié)束后3個月內(nèi)提交經(jīng)具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審計的財務(wù)會計報告；

（二）每一季度結(jié)束后15日內(nèi)、每一年度結(jié)束后30日內(nèi)提交有關(guān)經(jīng)營情況和有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策執(zhí)行情況的季度和年度工作報告；

（三）中國證監(jiān)會要求的其他報告事項。

第五十七條、遇有重大事項，期貨交易所應(yīng)當及時向中國證監(jiān)會報告。

前款所稱重大事項包括：

（一）發(fā)現(xiàn)期貨交易所工作人員存在或者可能存在嚴重違反國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策的行為；

（二）期貨交易所涉及占其凈資產(chǎn)10％以上或者對其經(jīng)營風險有較大影響的訴訟；

（三）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。

第五十八條、中國證監(jiān)會認為期貨市場出現(xiàn)異常情況時，可以決定采取延遲開市、暫停交易等必要的風險處置措施。

第五十九條、中國證監(jiān)會認為有必要時，可以對期貨交易所高級管理人員實施提示。

第六十條、中國證監(jiān)會可以向期貨交易所派駐督察員。督察員應(yīng)當依照中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定履行職責。

督察員履行職責，期貨交易所應(yīng)當予以配合。

第六十一條、期貨交易所應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定及時向中國證監(jiān)會交納期貨市場監(jiān)管費。

第七章、附則

篇4

1.建設(shè)項目利息支出的資本化處理

無論從理論研究還是實務(wù)操作，建設(shè)項目的利息支出是計入建設(shè)成本，還是計入行政事業(yè)單位的支出，或企業(yè)的當期損益，都是一個需要明確規(guī)定的事項。《規(guī)則》第二十五條第（五）款明確了項目建設(shè)期間發(fā)生的各類借款利息、債券利息應(yīng)當計入建設(shè)成本，但沒有進一步明確借款利息停止資本化的時點判斷。這是《規(guī)定》中就存在的亟待細化的問題，有必要通過《規(guī)則》予以明確。筆者建議，停止將借款利息計入建設(shè)成本的時點，應(yīng)當是建設(shè)項目通過工程驗收之日。作為實行一次驗收的建設(shè)項目，例如房屋建筑物建設(shè)項目，該工程驗收可界定為竣工驗收；對于實行二次驗收的建設(shè)項目，例如公路、港口、航道等工程建設(shè)項目，可將工程驗收界定為初步驗收或交工驗收。通過驗收次日起發(fā)生的借款利息，不應(yīng)當在計入建設(shè)成本，而是計入行政事業(yè)單位的支出或企業(yè)的當期損益。這樣進行財務(wù)處理，有助于與企事業(yè)單位的有關(guān)財務(wù)管理規(guī)定協(xié)調(diào)一致。筆者注意到一些通過交工驗收或者初步驗收后的交通建設(shè)項目并沒有完成全部工程建設(shè)工作，實際完成的投資額往往也達到了概算投資的80%～90%，這意味著通過交工驗收或者初步驗收的只是主體工程而不是全部工程；剩下的工程還需要在主體工程通過交工驗收或初步驗收后到辦理竣工驗收的期間陸續(xù)完工并進行交工驗收或初步驗收。對此筆者同意徐芳等人的看法，建議主體工程通過交工驗收后，如果還存在較多的其他工程尚未完工，則需要根據(jù)其他工程占用的建設(shè)借款，將其借款利息繼續(xù)資本化處理，直至這些工程通過交工驗收為止[1]。需要明確的是，這些工程與《規(guī)程》第四十五條中規(guī)范的尾工工程并非同一概念。尾工工程應(yīng)當是通過竣工驗收后的剩余工程，而不是在主體工程通過交工驗收后需要陸續(xù)完工的其他工程。

2.關(guān)于建設(shè)項目取得土地使用權(quán)的支出

《規(guī)定》中明確了其他投資支出包括各種無形資產(chǎn)；但《規(guī)則》第二十七條中的其他投資支出中只涉及軟件研發(fā)及不能計入設(shè)備投資的軟件購置支出，沒有涉及相關(guān)的無形資產(chǎn)。按此規(guī)定，一個重要的問題就需要明確，國有及國有控股企業(yè)利用財政資金并采取受讓方式取得的土地使用權(quán)，應(yīng)當如何計入建設(shè)成本？《企業(yè)會計準則》（會計科目和主要賬務(wù)處理）中設(shè)置的“在建工程”科目中不核算取得的土地使用權(quán)，而是將土地使用權(quán)直接計入“無形資產(chǎn)”科目，導致“在建工程”科目存在無法核算全部建設(shè)成本的局限性。這一問題在《規(guī)則》中不容忽略。行政事業(yè)單位的基本建設(shè)成本核算不存在這一問題，因為出資受讓土地使用權(quán)發(fā)生的支出，按照規(guī)定是計入待攤投資支出的。

3.進一步完善對建設(shè)單位管理費的規(guī)定

《規(guī)則》第二十七條規(guī)定：項目建設(shè)管理費是指項目建設(shè)單位從項目籌建至竣工財務(wù)決算之日所發(fā)生的管理性質(zhì)的開支，這與財建〔2003〕724號中對建設(shè)單位管理費調(diào)整后的界定是一致的。在實務(wù)中，竣工財務(wù)決算不是一個時點行為，而是一個時期行為。竣工財務(wù)決算涉及編制竣工財務(wù)決算、審核或?qū)徲嬁⒐へ攧?wù)決算以及竣工財務(wù)決算的報批等行為過程。考慮到實際工作的需要，建議將項目建設(shè)管理費的界定調(diào)整為“項目建設(shè)單位從項目籌建之日開始至竣工財務(wù)決算獲得批準之日所發(fā)生的管理性質(zhì)的開支”。竣工財務(wù)決算獲得批復，意味著建設(shè)項目的資金支付工作已經(jīng)全部結(jié)束。以后發(fā)生的相關(guān)開支，應(yīng)當分別執(zhí)行行政事業(yè)單位以及企業(yè)財務(wù)制度的規(guī)定。實行兩次驗收的工程項目，由于經(jīng)批準的竣工財務(wù)決算是編制竣工驗收文件的組成部分，這意味著通過竣工財務(wù)決算并非說明工程驗收階段（從開始交工驗收到竣工驗收全部完成）的全部工作都已經(jīng)完成。在此階段還有可能發(fā)生建設(shè)單位管理費。這部分管理費應(yīng)當采取預計的方式計入竣工財務(wù)決算。

二、對進一步明確對工程價款結(jié)算管理的思考

《規(guī)則》中明確對工程價款結(jié)算的要求是非常必要的。但有一點需要明確，這就是財政部曾聯(lián)合原建設(shè)部在2004年10月20日印發(fā)了《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》（財建〔2004〕369號），其中具有對工程價款結(jié)算的專門規(guī)定。如果《規(guī)則》中的規(guī)定與財建〔2004〕369號的規(guī)定不一致，建設(shè)單位應(yīng)當執(zhí)行何規(guī)定？如果《規(guī)則》采取部門規(guī)章的形式，則按照下位法從屬上位法的要求，應(yīng)當執(zhí)行《規(guī)則》的規(guī)定，如果《規(guī)則》也屬于規(guī)范性文件，則按照一般法從屬于特別法的原則，建設(shè)單位則應(yīng)當執(zhí)行財建〔2004〕369號的規(guī)定。最好的做法，就是保持兩項規(guī)定之間的協(xié)調(diào)，或者對此作出專門說明。《規(guī)則》第三十六條規(guī)定：工程價款結(jié)算，一般應(yīng)按不低于工程價款結(jié)算總額的5%預留工程質(zhì)量保證金，這與《規(guī)定》的規(guī)定是一致的；但財建〔2004〕369號第十四條第（四）款規(guī)定：發(fā)包人根據(jù)確認的竣工結(jié)算報告向承包人支付工程竣工結(jié)算價款，保留5％左右的質(zhì)量保證（保修）金。在管理實務(wù)中，某單位在建造合同中約定的預留工程質(zhì)量保證金為4%，結(jié)果被會計師事務(wù)所在審計時認為違反了《規(guī)定》中“建設(shè)單位必須按工程價款結(jié)算總額的5%預留工程質(zhì)量保證金”的規(guī)定，要求整改；但如果按照財建〔2004〕369號的規(guī)定，則屬于合規(guī)行為。對此，《規(guī)則》中對此作出明確規(guī)定或?qū)f(xié)調(diào)事項作出專門說明是必要的。理想的做法是，如果認為財建〔2004〕369號文的相關(guān)規(guī)定無需進一步修改，則《規(guī)程》中涉及工程價款結(jié)算管理的條款，只要求執(zhí)行財建〔2004〕369號文的規(guī)定即可。

三、進一步完善竣工財務(wù)決算管理的思考

《規(guī)則》中對竣工財務(wù)決算的規(guī)范，除了增加了對尾工工程的規(guī)范以外，基本上與《規(guī)定》中的內(nèi)容是一致的。這意味著，《規(guī)定》在實際執(zhí)行中存在的問題，在《規(guī)則》中并未予以解決。不可否認，不同的國務(wù)院業(yè)務(wù)主管部門、有關(guān)地方人民政府及其業(yè)務(wù)主管部門在不同時期的不同規(guī)章和規(guī)范性文件中提出的概念具有不同的界定和相互交叉的矛盾。例如《國家投資土地開發(fā)整理項目竣工驗收暫行辦法》（國土資發(fā)〔2003〕21號）第九條規(guī)定申請項目竣工驗收應(yīng)當提交的材料包括項目財務(wù)決算與審計報告；《郵電通信建設(shè)工程竣工驗收辦法》（郵部〔1996〕54號）規(guī)定：竣工驗收前應(yīng)組織有關(guān)部門，根據(jù)通信建設(shè)工程決算編制辦法的規(guī)定，編制單項工程竣工決算和建設(shè)項目總決算。工程在竣工驗收后的三個月內(nèi)將決算報上級主管部門。竣工驗收后的三個月內(nèi)應(yīng)辦理固定資產(chǎn)交付使用的轉(zhuǎn)賬手續(xù)[2]。所以，從事不同領(lǐng)域的基本建設(shè)（例如交通基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、房屋建筑物建設(shè)、冶金工業(yè)建設(shè)、郵電通信建設(shè)等）財務(wù)管理需要執(zhí)行相應(yīng)的管理規(guī)定；財政主管部門需要關(guān)注并解決好各行業(yè)之間的協(xié)調(diào)問題；政府業(yè)務(wù)主管部門需要關(guān)注并解決好行業(yè)內(nèi)部各項規(guī)章制度之間的協(xié)調(diào)問題。

1.關(guān)于工程驗收

不同行業(yè)的建設(shè)項目驗收，有不同的規(guī)定。《公路工程竣（交）工驗收辦法》（交通部令2004年第3號）和《航道工程竣工驗收管理辦法》（交通部令2008年第1號）中均規(guī)定將工程驗收劃分為交工驗收和竣工驗收兩個階段。《港口工程竣工驗收辦法》（交通部令2005年第2號）和《郵電通信建設(shè)工程竣工驗收辦法》中將工程驗收劃分為初步驗收和竣工驗收；初步驗收合格后進入工程試運轉(zhuǎn)期；試運轉(zhuǎn)期一般為三個月到六個月。1990年9月11日原國家計委印發(fā)的《建設(shè)項目（工程）竣工驗收辦法》中曾要求“根據(jù)建設(shè)項目（工程）的規(guī)模大小和復雜程度，整個建設(shè)項目（工程）的驗收可分為初步驗收和竣工驗收兩個階段進行。規(guī)模較大、較復雜的建設(shè)項目（工程），應(yīng)先進行初驗，然后進行全部建設(shè)項目（工程）的竣工驗收。規(guī)模較小、較簡單的項目（工程），可以一次進行全部項目（工程）的竣工驗收”。但建設(shè)部出臺的有關(guān)房屋建筑物建設(shè)項目的管理規(guī)定中沒有涉及交工驗收和初步驗收的工作規(guī)范，這意味著這些規(guī)定中是將交工驗收或初步驗收和竣工驗收合并進行的；房屋建筑物項目不存在試運營期的劃定，只有質(zhì)量保證期，從固定資產(chǎn)通過竣工驗收交付使用開始計算。2000年1月30日的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》（國務(wù)院令第279號）中，也只規(guī)范了竣工驗收事項。

2.關(guān)于工程驗收與竣工財務(wù)決算的關(guān)系

在不同時期和不同的行業(yè)部門，采取了竣工財務(wù)決算、竣工決算、工程決算等不同表述。如果不考慮之間的差異，建議在《規(guī)則》中將其視為同義語并按照“竣工財務(wù)決算”的表述統(tǒng)一規(guī)范。竣工財務(wù)決算應(yīng)當在辦理工程竣工結(jié)算的基礎(chǔ)上進行。既然《規(guī)程》允許大型項目的竣工價款結(jié)算在辦理竣工驗收三個月內(nèi)進行，這意味著再按照《規(guī)定》第三十七條中的要求在竣工驗收后三個月內(nèi)完成竣工財務(wù)決算就不現(xiàn)實。一般來說，如果工程項目采取一次驗收方式，即只組織竣工驗收，則竣工財務(wù)決算需要在竣工驗收后辦理。例如《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》中規(guī)范的辦理竣工驗收的條件，不包括竣工財務(wù)決算文件。但是實行分次驗收的建設(shè)項目，行業(yè)主管部門的規(guī)定中往往要求將竣工財務(wù)決算文件作為申請辦理竣工驗收的條件之一。例如按照《公路工程竣（交）工驗收辦法》的規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當在項目交工驗收后編制竣工財務(wù)決算，并將經(jīng)過審計的竣工財務(wù)決算作為竣工驗收文件的組成部分。

3.規(guī)范竣工財務(wù)決算的有關(guān)建議

可以認為，不同行業(yè)的業(yè)務(wù)特點影響著編制竣工財務(wù)決算以及竣工驗收的不同要求。如果存在交工驗收或者初步竣工驗收環(huán)節(jié)的工作規(guī)范，由于交工驗收或者初步竣工驗收合格意味著工程質(zhì)量驗收合格，則應(yīng)當在此基礎(chǔ)上辦理與施工企業(yè)之間的工程竣工結(jié)算并編制工程竣工財務(wù)決算，并將編制竣工財務(wù)決算作為最終竣工驗收的前提之一；如果不存在初步竣工驗收或者交工驗收的工作環(huán)節(jié)規(guī)范，則竣工驗收是檢驗工程質(zhì)量是否符合規(guī)定要求的依據(jù)，應(yīng)當在竣工驗收后辦理工程竣工結(jié)算并編制竣工財務(wù)決算。

四、進一步完善對資產(chǎn)移交的管理

篇5

【關(guān)鍵詞】新三板制度改善

一、“新三板”的由來、定位、作用

所謂“代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”是指以證券公司及相關(guān)當事人的契約為基礎(chǔ)，依托與租用深圳證券交易所和中國登記結(jié)算深圳分公司的技術(shù)系統(tǒng)，以證券公司買賣掛牌公司股份為核心業(yè)務(wù)的股份轉(zhuǎn)讓平臺。代辦系統(tǒng)由中國證券業(yè)協(xié)會(下稱“協(xié)會”)負責自律性管理，以契約明確參與各方的權(quán)利、義務(wù)和責任。

“新三板”與“老三板”的劃分就是以2006年1月為界限，之前俗稱“老三板”，之后俗稱為“新三板”。對于掛牌企業(yè)而言，其主要好處是：便于定向增發(fā)股份；提高股權(quán)流動性；利于企業(yè)轉(zhuǎn)板上市；完善公司資本結(jié)構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)、促進企業(yè)規(guī)范發(fā)展；利于樹立企業(yè)品牌；可獲得后補貼(50萬)等。

二、問題的提出

筆者在實際工作中遇到如下案例：

A公司是于2006年在“新三板”經(jīng)券商推薦掛牌的股份公司。近5年公司業(yè)績良好，財務(wù)指標、公司治理等基本事項已達創(chuàng)業(yè)板、中小板標準。截止2008年11月，由于公司股東人數(shù)達到198人，為避免股東人數(shù)超過200人影響IPO而暫停股份報價轉(zhuǎn)讓，至今仍未恢復交易。

B公司和c公司均為A的流通股股東，均位列前十大流通股股東之內(nèi)，均非第一大股東和實際控制人。B欲購買c持有A公司低于5％的股份，購買后不影響第一大股東的實際控制人地位。

面臨的問題：A公司是否可以恢復交易?如果恢復交易，有什么風險?如果不能恢復交易，即在暫停交易期間，可流通股份是否可以過戶?如果能過戶，以什么方式過戶?

三、交易規(guī)則的演進

2009年7月，協(xié)會出臺了《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉(zhuǎn)讓試點辦法(暫行)》(下稱《試點辦法》)，其中有兩處大的修改：

1、增加了“定價委托”。在意向委托、成交確認委托基礎(chǔ)上增加了“定價委托”。新增的“定價委托”不需要事先達成協(xié)議，只需要報價即可成交。與目前主板交易規(guī)則的連續(xù)交易規(guī)則沒多大區(qū)別。

2、取消了券商人工報單(紅馬甲)形式，取而代之的是直接進入股票行情系統(tǒng)，并且投資人賬戶與深圳交易所賬戶合并。現(xiàn)實中，投資人在報價交易方式上與目前的A股交易幾乎沒有區(qū)別。

此兩項規(guī)則變化大大改善了投資人的交易便利性，較大程度地解決了新三板交易不活躍、價格發(fā)現(xiàn)功能不能完全體現(xiàn)的問題。但也正是如此改變，券商對股東人數(shù)的“把關(guān)”作用消失了。

三、實際工作中問題的解決

1、A公司是否可以恢復交易?有什么風險?《試點辦法》第五十條規(guī)定，公司申請IPO上市的，應(yīng)自證監(jiān)會受理日次日暫停股份轉(zhuǎn)讓，直至股票發(fā)行審核結(jié)果公告日。第五十一條規(guī)定，掛牌公司涉及無先例或存在不確定因素的重大事項需要暫停股份報價轉(zhuǎn)讓的，主辦券商應(yīng)暫停其股份報價轉(zhuǎn)讓，直至重大事項獲得有關(guān)許可或不確定性因素消除。因重大事項暫停股份報價轉(zhuǎn)讓時間不得超過三個月。

總結(jié)上述暫停交易的原因有兩個：一是IPO申請被受理，二是“無先例或存在不確定性因素的重大事項”。那么，200人的限制算哪一類原因?主辦券商和協(xié)會均解釋是為“無先例或存在不確定性因素的重大事項”。但是暫停股份報價轉(zhuǎn)讓時間卻嚴重違反了“三個月”的規(guī)定!在多方溝通過程中，協(xié)會與主辦券商均同意A公司可以復牌，但是A公司因為擔心違反《公司法》規(guī)定而影響未來IPO，不愿恢復交易。B、C公司對此也無可奈何。

2、如果不能恢復交易，即在暫停交易期間，可流通股份是否可以過戶?如果能過戶，以什么方式過戶?《試點辦法》第二十一條規(guī)定，“掛牌公司股份必須通過代辦系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”。第四十七條規(guī)定，“投資者因司法裁決、繼承等特殊原因需要辦理股份過戶的，依照證券登記結(jié)算機構(gòu)的規(guī)定辦理。”按此規(guī)定，A公司由于處于暫停交易期間，B、c欲轉(zhuǎn)讓股份又屬于可流通股份，不屬于特殊類別股份，故無法通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式過戶，必須通過代辦系統(tǒng)交易的方式進行過戶。

鑒于以上情況，B、c公司在A暫停交易期間是無法過戶的，在實際工作中，是否可以通過先行簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，做個股權(quán)質(zhì)押，待恢復報價轉(zhuǎn)讓后或IPO上市后才能通過中登公司進行過戶?經(jīng)多方咨詢，目前尚無統(tǒng)一答案。

四、改進建議

1、對于新三板掛牌公司股東人數(shù)的特殊對待。在新三板的掛牌公司是非上市股份有限公司，被《試點辦法》簡稱為“非上市公司”。其實“非上市公司”的提法是沒有法律依據(jù)的，只是為了相對于“上市公司”而言。新三板掛牌公司，在實質(zhì)上就是在證券交易所交易的股份有限公司!盡管在法律上只稱為“借用”證券交易所的交易系統(tǒng)。新三板股票與上市公司股票在交易環(huán)節(jié)上基本一樣。

如此，就需要對新三板公司做一個名正言順的規(guī)定，就是允許新三板公司的股東人數(shù)超過200人的限制。只有這樣才能配合《試點辦法》交易規(guī)則的改變，也才能真正地解決三板交易不活躍、價格發(fā)現(xiàn)功能不能完全體現(xiàn)的問題。

但是如果新三板公司股東人數(shù)超出200人太多，就成了公眾公司，那么也不妨加以限制，如根據(jù)公司股本情況做出不超過500人、800人的限制。

2、修改交易方式。如果不能在股東人數(shù)上有所突破，那么在交易規(guī)則方面也可以做一下改變。

3、暫停轉(zhuǎn)讓的規(guī)定需要進一步明確。對于《試行辦法》中的“無先例或存在不確定性因素的重大事項”進一步明確，而不能只是為了掌握主動權(quán)而一味地用這種模糊性的語言。

篇6

整體而言，《辦法》對權(quán)證開發(fā)的態(tài)度是相當開放的，其第二條所涵蓋的權(quán)證品種范圍是相當寬泛的：從發(fā)行人角度，既包括股本權(quán)證（由標的證券的發(fā)行人（如上市公司）自行發(fā)行），又包括衍生權(quán)證（或稱備兌權(quán)證，由標的證券以外的第三人（如券商）發(fā)行）；從標的資產(chǎn)來看，既可以是股票（“正股”）也可以是其他證券（如債券、股指等）；從行權(quán)時間來看，既包括美式權(quán)證（在規(guī)定期間內(nèi)權(quán)證持有人可隨時要求行權(quán)），又包括歐式權(quán)證（權(quán)證持有人只能于特定到期日要求行權(quán)）；從其行權(quán)內(nèi)容來看，既包括認購權(quán)證（以約定價格買進標的證券），又包括認沽權(quán)證（以約定價格賣出標的證券）；從結(jié)算方式來看，既有標的證券給付型，又有現(xiàn)金結(jié)算型。

從產(chǎn)品本身來看，權(quán)證具有高財務(wù)杠桿、風險對沖等優(yōu)勢。但是，鑒于《辦法》中如此寬泛的權(quán)證概念，考慮到國內(nèi)權(quán)證市場的發(fā)展處于起步階段，特別是考慮到國內(nèi)權(quán)證市場（上世紀90年代曾推出大飛樂、寶安、桂柳工等幾支權(quán)證產(chǎn)品）所曾遭遇的失敗的慘痛教訓，我們認為從權(quán)證制度設(shè)計者的角度來看，現(xiàn)階段應(yīng)特別關(guān)注權(quán)證運作的市場風險，尤其是要注意盡可能降低權(quán)證的發(fā)行交易對本已十分脆弱的正股市場的可能沖擊，促進權(quán)證品種的健康發(fā)展。就市場風險的監(jiān)管而言，制度設(shè)計者通常可以從權(quán)證發(fā)行人、權(quán)證標的證券、權(quán)證條款要求以及發(fā)行人擔保等幾方面來著手。對于權(quán)證條款要求以及發(fā)行人擔保，《辦法》第十條、第十一條已有明確規(guī)定，不再贅述。下文僅擬就權(quán)證發(fā)行人以及權(quán)證標的證券的資格要求進行闡述。

從《辦法》的相關(guān)規(guī)定可以看出，制度設(shè)計者對權(quán)證標的證券的資格要求給予了一定的關(guān)注。《辦法》第九條規(guī)定，標的股票應(yīng)符合以下條件：（一）最近20個交易日流通股份市值不低于10億元；（二）最近60個交易日股票交易累計換手率在25％以上；（三）流通股股本不低于2億股；（四）本所規(guī)定的其他條件。該條對權(quán)證標的證券為股票（正股）時的相關(guān)門檻予以了明確。在此方面，港交所上市規(guī)則第十五章就股本權(quán)證（以股票為標的證券）進行了規(guī)范。從《辦法》第九條及港交所上市規(guī)則第15.05條的規(guī)定（要求正股為一類上市股本證券或港交所認可的其他正常運作的上市股票）來看，對正股的要求通常都是選擇一些表現(xiàn)優(yōu)良、高度流通的股票；就此，二者有異曲同工之效。

但是，相較港交所上市規(guī)則第15.02條的規(guī)定，《辦法》的規(guī)定有所欠缺，未能充分考慮權(quán)證持有人行權(quán)時對正股市場所可能帶來的沖擊。在以給付正股而非現(xiàn)金為結(jié)算方式的情況下，當（認股）權(quán)證持有人行權(quán)時，則權(quán)證發(fā)行人需要向投資者交付正股。此種情況下，如果權(quán)證發(fā)行人為普通券商，則其在市場上購入相關(guān)正股來履行其給付義務(wù)即可。但是，如果發(fā)行人為上市公司，而權(quán)證標的為該發(fā)行人自己的股票時，則發(fā)行人需要通過發(fā)行新股來滿足權(quán)證投資者的行權(quán)要求，此時不僅涉及上市公司股東就新股發(fā)行的批準，而且將會增加正股的流通量，從而對正股市場產(chǎn)生一定沖擊。針對此種情況，港交所上市規(guī)則第15.02條規(guī)定，此種以上市公司股票為標的證券由上市公司自行發(fā)行的股本權(quán)證，其發(fā)行除需取得港交所批準以外，還需要取得上市公司股東大會的批準，因為在該等權(quán)證將來被行使時必然會涉及新股的發(fā)行。同時，上市規(guī)則第15.02條規(guī)定，假定相關(guān)權(quán)證全部被行使而需要新發(fā)行的股票（正股），與該等正股的其他認購期權(quán)（員工期權(quán)計劃除外）被行使時所需發(fā)行的新股之和，不得超過該等認股權(quán)證發(fā)行時發(fā)行人已發(fā)行股本（正股）的20％。該種做法，可以降低市場的不可預期，值得《辦法》借鑒。

另一方面，對于權(quán)證標的為一籃子股票的情況，此時多是由券商發(fā)行的結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品。此等權(quán)證被行權(quán)時，雖通常不會出現(xiàn)上述發(fā)行人增發(fā)新股進而影響正股流通量的突出情況，但是另一問題又會出現(xiàn)：如果發(fā)行人所設(shè)計的籃子中的多個正股間的比重嚴重懸殊，則難免會將權(quán)證發(fā)行人的傾向性判斷傳遞給正股市場的其他投資者，進而增加正股市場波動的復雜性，徒增監(jiān)管難度。在此方面，港交所上市規(guī)則第十五A章就結(jié)構(gòu)性權(quán)證進行了規(guī)范，其中第15A.32條對籃子中的正股的市值比重有如下特別要求：籃子由2支正股組成時，每支正股的最低比重不得低于25％；由3支組成時，每支不得低于12.5%；由4支以上組成時，每支不得低于10%.其中市值比重按下述公式計算：

市值比重 ＝ N X M/P X 100

其中N為籃子中該類正股的數(shù)目；M為該類股份于籃子推出之前一個營業(yè)日的收市價；P為籃子中所有正股的總市值，即籃子中每一正股的數(shù)目乘以其收市價，收市價按籃子推出之前一個營業(yè)日的收市價計算。

但是，如果籃子中的某支正股屬于權(quán)證發(fā)行日恒生指數(shù)33支成分股之一或?qū)俑劢凰考径裙嫉摹皢我活惞煞萁Y(jié)構(gòu)性產(chǎn)品的正股”之列，則上述比重要求不適用于該等正股；另一方面，如果正股屬港交所每季度公布的“一籃子結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品的正股”之列，則該等正股在籃子中的加權(quán)比重（適用上述市值比重的計算公式）最高值依其所處分類而有不同：20％（第一類“一籃子結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品的正股”）；30％（第二類）；45％（第三類）。

上述比重或類別要求，除了關(guān)注有關(guān)正股的高度流通性以外，制度設(shè)計者還特別關(guān)注了最大限度降低權(quán)證被行權(quán)時對正股市場所可能產(chǎn)生的沖擊，值得《辦法》借鑒。當然，如果《辦法》第九條意圖先從單一正股的認股權(quán)證著手，則在明確此種意圖后可暫時無需引入此等復雜的比重要求。另外需要注意的是，對于標的證券不是股票而為其他證券（如債券、指數(shù)等）的，《辦法》第九條僅是原則性地規(guī)定，其資格條件由上證所另行規(guī)定。由此似顯示，制度設(shè)計者有意先從相對簡單的認股權(quán)證開始，逐步制定其他規(guī)則，此不失為一種現(xiàn)實選擇。

對于權(quán)證發(fā)行人的資格要求，《辦法》除了原則性規(guī)定權(quán)證的發(fā)行上市申請需經(jīng)上證所核準以外，卻對發(fā)行人的資格限制沒有任何明確規(guī)定，亦未說明就此應(yīng)適用其他何種標準。權(quán)證市場監(jiān)管的一個重要手段便是通過設(shè)定特定的發(fā)行門檻來實現(xiàn)的。而發(fā)行門檻的設(shè)定，除了有關(guān)標的證券（《辦法》第九條）、發(fā)行量（《辦法》第十條）以及發(fā)行擔保（《辦法》第十一條）等的特定要求以外，一個極為重要的因素就是有關(guān)發(fā)行人本身的資格限制。尤其是考慮到當前國內(nèi)市場上無論是對上市公司還是對券商都存在普遍的信任危機的狀況，若要推進權(quán)證的健康發(fā)展，必須要對發(fā)行人的資格限制予以明確。

篇7

    關(guān)鍵詞:汽車零部件;全散件;半散件;GATT1994;國民待遇

    一、案情簡介

    近年來,我國有不少企業(yè)利用我國進口整車汽車和進口汽車零部件關(guān)稅稅率上的15%的差距(進口整車征收25%的關(guān)稅,進口零部件征收10%的關(guān)稅),先進口零部件,然后在國內(nèi)組裝銷售,以此來規(guī)避進口整車需繳納的關(guān)稅?為了打擊這種逃稅現(xiàn)象,堵塞稅收流失的漏洞,我國于2005年4月1日開始實施《構(gòu)成整車特征汽車零部件進口管理辦法》(以下簡稱辦法)并且為了配合《辦法》的實施,海關(guān)總署制定了《進口汽車零部件構(gòu)成整車特征核定規(guī)則》(以下簡稱核定規(guī)則)?國家發(fā)展和改革委員會制定了《汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策》(以下簡稱政策)?根據(jù)這些文件的規(guī)定,進口全散件或半散件組裝的汽車;進口車身?發(fā)動機兩大總成裝車;進口車身和發(fā)動機兩大總成之一及其他三個總成以上裝車;進口除車身和發(fā)動機兩大總面以外其他五個總成以上的裝車;進口零部件的價格總和達到該車型整車總價格的60%以上,均被認定構(gòu)成整車特征,須按整車稅率繳納關(guān)稅?為此,歐盟?美國?加拿大認為我國對外國進口汽車配件的稅收政策有歧視嫌疑,意在鼓勵中國汽車廠商使用國內(nèi)汽車配件?在交涉未果的情況下,歐盟與美國于2006年3月30日正式在WTO向我國提出了磋商請求?隨后,加拿大也于2006年4月13日提出了磋商請求?該案統(tǒng)稱為“中國影響汽車零部件進口措施案”?2006年7月,我國有關(guān)部門決定將構(gòu)成整車特征的零件關(guān)稅按25%執(zhí)行的規(guī)定推遲兩年至2008年執(zhí)行,但美國?加拿大對此仍不滿意?2006年9月15日,美國?加拿大?歐盟正式要求WTO成立專家組,審理我國對進口汽車零部件征收關(guān)稅措施?我國對成立專家組的第一次請求表示拒絕?2006年10月26日,WTO爭端解決機構(gòu)應(yīng)歐盟?美國?加拿大的再次要求,決定成立專家組審理上述三方針對我國進口汽車零部件的管理規(guī)定所提起的爭端?

    二、法律分析

    由于歐盟?美國?加拿大提出爭端解決的依據(jù)基本相同,本文僅對歐盟提出的爭端解決依據(jù)進行分析?歐盟認為,我國措施表面上是對汽車廠商故意進口汽車零部件,然后進行組裝在中國市場銷售以規(guī)避被征收進口整車關(guān)稅的行為的處罰,實際上是通過對超過整車價值60%的汽車零部件征收整車關(guān)稅的措施間接要求當?shù)仄髽I(yè)在生產(chǎn)汽車時使用國產(chǎn)零部件?認為上述措施違反了:(1)GATT994第2.1條(a)項和(b)項及第3條第1款?第2款?第4款?第5款?(2)TRIMS協(xié)議的第2條第1款和第2款以及解釋性清單的第1條第1款?(3)SCM協(xié)議第3條?(4)中國加入議定書(WT/L/432)?①歐盟進一步認為我國的有關(guān)措施使得歐盟在上述協(xié)議下的利益遭到了直接或間接的損失?

    本案涉及的法律問題涉及WTO眾多協(xié)議,本文僅從我國的相關(guān)措施是否違反GATT1994第3條和第2條有關(guān)規(guī)定進行分析?

    (一)歐盟認為我國的行為違背了GATT第3條第2款?認為我國對進入到我國領(lǐng)域內(nèi)的其他締約方的產(chǎn)品直接或間接地征收了超過了對同類國內(nèi)產(chǎn)品直接或間接征收的任何種類的國內(nèi)稅或其他國內(nèi)費用;此外我國也以違反第1款所列的原則的方式,對其進口產(chǎn)品,主要是指進口汽車零部件征收國內(nèi)稅和其他國內(nèi)費用?

    GATT1994第3條主要是有關(guān)國民待遇問題?國民待遇主要是締約方產(chǎn)品進入了其他締約國領(lǐng)土后應(yīng)享受的不低于同類國產(chǎn)品在國內(nèi)稅和國內(nèi)法規(guī)方面的待遇?從GATT1994第3條第1款和第2款中單詞“imported”我們可以看出,從語法上的解釋上來說,“imported”這個單詞用的是一般過去時態(tài),也就是說這一行為已經(jīng)完成并成為過去?GATT1994第3條規(guī)定的國民待遇本身也強調(diào)時間上的完成性,是為了確保外國產(chǎn)品進入后與國內(nèi)同類產(chǎn)品待遇的同等性?所以,在分析我國有關(guān)措施是否違反了GATT1994第3條第2款繼而違反第1款的關(guān)鍵在于我國的措施是否屬于“國內(nèi)稅費”,這直接關(guān)系到第3條對這起案件的適用問題?

    第一,從字面上理解“國內(nèi)稅費”一詞,它是國家財政措施之一,針對的是國內(nèi)所有的產(chǎn)品,不論其原產(chǎn)國是本國還是外國都一律同等征收,這是國民待遇的基本要求?而關(guān)稅的要義是一國海關(guān)對通過本國關(guān)境的進出口商品所課征的稅收,它只是針對進出關(guān)境的產(chǎn)品?我國頒布的三項文件中都指的是關(guān)稅,針對的是外國產(chǎn)品,而不是國內(nèi)產(chǎn)品?歐盟在指責我國違反國民待遇時也并沒有闡明我國對進口零部件直接或間接征收何種國內(nèi)稅費?

    第二,我國在措施中明確指出這一稅收是關(guān)稅措施,征稅主體是海關(guān);征稅對象是進口產(chǎn)品;本案中對于我國的措施的關(guān)稅性質(zhì)唯一有爭議的地方是海關(guān)征稅的時間和地點?根據(jù)我國《進口汽車零部件構(gòu)成整車特征核定規(guī)則》第10條規(guī)定,汽車生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當在《進口管理辦法》實施后一個月內(nèi)完成自測?如果自測不構(gòu)成整車特征的,海關(guān)進行復審,再根據(jù)復審結(jié)果決定征收25%的關(guān)稅還是10%的關(guān)稅?據(jù)此可以看出海關(guān)征稅的時間不是在企業(yè)貨物清關(guān)時,而是在企業(yè)自測后;征稅地點也不在海關(guān)內(nèi),而是在進關(guān)后?筆者認為,雖然征稅的時間和地點發(fā)生較之常規(guī)的關(guān)稅征收方式發(fā)生了變化,但并不能改變其關(guān)稅性質(zhì),之所以采取這種征稅方式是因為需要在整車組裝完成后確定零部件在整車價格中的比例,再確定是應(yīng)當按整車的稅率還是按零部件稅率征稅,實際上征收的仍然是關(guān)稅,是海關(guān)措施?

    第三,對于將我國征稅措施辯為關(guān)稅的延期征收可比較GATT時期的“歐共體對日本零部件規(guī)避反傾銷稅案”?該案中,歐共體為了防止對其最終反傾銷稅的規(guī)避,制定了相關(guān)規(guī)章(1988年規(guī)章),征收反規(guī)避稅?1988年規(guī)章第13條第10款規(guī)定,在歐共體境內(nèi)組裝或生產(chǎn)的?進入歐共體商業(yè)的產(chǎn)品,在滿足下列條件下時可以對其征收成品適用的最終反傾銷稅?其中“組裝或生產(chǎn)中使用的?產(chǎn)自被征收反傾銷稅的國家的部件或材料的價值,超過使用的所有部件或材料的全部價值的至少50%?”日本對該規(guī)定提起爭端解決?認為違反GATT第3條(2)?歐共體認為,反規(guī)避稅不屬于GATT第3條(2)的范圍,是反傾銷稅的延伸?專家組認為,不能支持反規(guī)避稅是GATT第2條(b)下“與進口有關(guān)”的征稅的結(jié)論?專家組認為,“在進口的時候和地點征收相關(guān)稅,這一事實不能排除它作為國內(nèi)稅收措施的性質(zhì)?因此認定其為反傾銷稅的延伸?”①可見,征稅時間和地點的改變并不能改變稅賦的性質(zhì)?國內(nèi)稅可以這樣,以此類推,關(guān)稅也不一定必須在清關(guān)時征收?所以,筆者認為我國三項文件規(guī)定的有關(guān)措施征收的是關(guān)稅?

    (二)對于歐盟指責我國措施違反GATT1994第3條第4款,認為我國為進口零部件設(shè)置特別的比例限制(它這里指的是我國60%的進口零部件即構(gòu)成整車特征的規(guī)定),超過這一比例即對汽車零部件征收一定的額外費用?因此,認為我國對于歐盟進口至我國領(lǐng)域內(nèi)的產(chǎn)品在有關(guān)影響產(chǎn)品的國內(nèi)銷售?許諾銷售?購買?運輸?分銷或使用的所有法律?法規(guī)和規(guī)定方面,所享受的待遇低于我國同類產(chǎn)品所享受的待遇?歐盟的這項指控分為兩個方面:第一是歐盟認為我國設(shè)定一定的比例限制,對同一產(chǎn)品征收兩種不同稅率的關(guān)稅?即零部件價值超過整車總價值的60%就征收25%的關(guān)稅;否則只征收10%的關(guān)稅?對于同一零部件征收的多出來的15%的關(guān)稅就是歐盟所指的超過一定比例的額外費用?第二是歐盟認為我國在國內(nèi)法律?法規(guī)上對進口汽車零部件給予低于國內(nèi)同類產(chǎn)品的待遇?

    第一,我國并未對同一產(chǎn)品使用兩種不同的關(guān)稅?根據(jù)世界海關(guān)組織所確定的商品歸類規(guī)則第2條的規(guī)定:進口的不完整品?未制成品?未組裝或者拆散件,只要構(gòu)成了完整的基本特征,就應(yīng)當歸入完整品和制成品的類別當中,并且按照完整品和制成品來征稅?根據(jù)這一規(guī)則,零部件的價值超過整車總價值的60%時,這些零部件已經(jīng)構(gòu)成了整車的完整特征,其產(chǎn)品性質(zhì)已經(jīng)發(fā)生實質(zhì)性的改變,《中華人民共和國進出口貨物原產(chǎn)地條例》中確定的實質(zhì)性改變標準,作為關(guān)鍵核心生產(chǎn)的汽車已經(jīng)不具有中國原產(chǎn)地特征了,具有進口整車特征,完全有理由對其征收整車25%的關(guān)稅?

    第二,從前面的分析中我們可以看出中國的有關(guān)措施屬于關(guān)稅措施,與國內(nèi)法律?法規(guī)的實施無關(guān),而且與進口零部件有關(guān)的影響汽車零部件國內(nèi)銷售?許諾銷售?購買?運輸?分銷或使用的所有法律?法規(guī)享受的待遇并未低于國內(nèi)同類產(chǎn)品所享受的待遇?可見歐盟第二個方面的指控毫無依據(jù)?

    (三)歐盟指責我國的行為與GATT1994第3條第5款不符?認為我國制定或維持與產(chǎn)品的混合?加工或使用的特定的數(shù)量法規(guī),此類法規(guī)直接或間接要求受其管轄的任何產(chǎn)品的特定數(shù)量或比例必須由國內(nèi)來源供應(yīng)?此外,歐盟還認為我國以違反第1款原則的方式實施國內(nèi)數(shù)量法規(guī)?歐盟認定我國頒布的三項文件是本地化法規(guī),認為我國規(guī)定進口零部件價值達到組裝汽車總價值的60%就應(yīng)繳納更多稅收,就是間接要求組裝汽車超過40%的零部件應(yīng)由國內(nèi)供應(yīng),否則就征收更多的稅收,這是變相的“汽車零部件本地化比例”與GATT1994第3條第5款矛盾?同時也違反了國民待遇原則?

    歐盟對我國的這三項文件提起以上指控完全是誤解了我國制定的初衷和目的?第一,我國設(shè)定60%的標準是為了防止關(guān)稅流失,打擊逃稅行為?而且《辦法》和《核定標準》并沒有任何有關(guān)汽車生產(chǎn)商增加當?shù)睾康膹娭菩砸?guī)定?我國將汽車零部件的用途作為確定商品歸類的依據(jù),將整車和零部件歸于兩個不同的稅率,《辦法》和《核定規(guī)則》只是為了方便海關(guān)歸類而設(shè)定了一定標準,對于組裝汽車中進口零部件和國產(chǎn)零部件的比例,《辦法》中沒有硬性規(guī)定,就算是100%零部件進口,《辦法》也是允許的?第二,至于歐盟的另一方面指控就更無道理?GATT1994第3條第1款規(guī)定的是國民待遇原則,而從分析中可以明確我國的措施是關(guān)稅,WTO中調(diào)整關(guān)稅的原則是最惠國待遇,國民待遇是產(chǎn)品進入國內(nèi)后的待遇,入關(guān)時根本不存在國民待遇的適用問題?任何國家均對進口產(chǎn)品征收關(guān)稅,而對國內(nèi)產(chǎn)品都不征收關(guān)稅,關(guān)稅是WTO體制下唯一允許的保護國內(nèi)產(chǎn)品的措施,在這一體制下,如果關(guān)稅會導致競爭機會不平等,那么違反國民待遇的情況在各國都存在?所以歐盟這一指控是不成立的?

    (四)歐盟指控我國違背了GATT1994第2條第(a)項和(b)項?認為我國給予其他締約方的待遇低于GATT協(xié)議所附有關(guān)減讓表所規(guī)定的待遇;認為我國對于其他締約國進入中國領(lǐng)域內(nèi)的產(chǎn)品未能免征超過我國的關(guān)稅減讓表規(guī)定的關(guān)稅以外和普通關(guān)稅?對于進口至我國的其他締約國的產(chǎn)品征收了超過GATT1994協(xié)議訂立之日征收的或超過該日期在我領(lǐng)土內(nèi)已實施的法律直接或間接要求在隨后對進口和有關(guān)進口征收的任何種類的所有其他稅費部分?

    第一,GATT第2條要求是締約方必須遵守所做的關(guān)稅承諾?我國在加入世貿(mào)組織工作組報告第93段記載:“某些工作組成員對汽車部門關(guān)稅待遇表示特別關(guān)注?對于有關(guān)汽車零部件關(guān)稅待遇的問題,中國代表確認未對汽車的成套散件和半散件設(shè)立關(guān)稅稅號?如果中國設(shè)立此類稅號,則關(guān)稅將不超過10%?工作組注意這一承諾?”按照以上規(guī)定,如果《辦法》規(guī)定的情況是屬于成套散件和半成套散件的話,那么按照我國加入WTO時的承諾書其設(shè)定的關(guān)稅不能超過10%?但《辦法》第2條規(guī)定:“本辦法適用于對經(jīng)國家有關(guān)部門核準或備案的汽車生產(chǎn)企業(yè),生產(chǎn)組裝汽車所需的構(gòu)成整車特征的汽車零部件進口的監(jiān)督管理?汽車生產(chǎn)企業(yè)進口全散件或半散的可在企業(yè)所在地海關(guān)辦理報關(guān)手續(xù)并繳納稅款,不適用本辦法?”《辦法》中明確規(guī)定征收的對象是進口車而不是汽車的成套全散件或半成套散件?所以征收超過承諾書承諾的10%的關(guān)稅完全合理?從我國目前的進口稅則來看都沒有規(guī)定汽車成套或半成套散件的稅號,因此,并沒有違背我國的加入WTO承諾書?

    第二,我國還可以援引GATT1994第20條(d)項作為豁免進行辯護7;GATT第20條規(guī)定了一般例外?在遵守關(guān)于此類措施的實施不應(yīng)在情形相同的國家之間構(gòu)成任意或不合理歧視的手段或構(gòu)成對國際貿(mào)易的變相限制的要求前提下,本協(xié)定的任何規(guī)定不得解釋為阻止任何締約方采取或?qū)嵤┮韵麓胧?……(d)為保證與本協(xié)定規(guī)定不相抵觸的法律或法規(guī)得到遵守所必需的措施,包括與海關(guān)執(zhí)法?根據(jù)第2條第4款和第17條實行有關(guān)壟斷?保護專利權(quán)?商標和版權(quán)以及防止欺詐行為有關(guān)的措施……在1995年委內(nèi)瑞拉和巴西訴美國汽油標準案(WT/DS2/R)中,美國就曾援引GATT1994第20條(d)項作為豁免進行辯護?專家組在審理該案時確定了該項適用的條件:(1)相關(guān)措施是為了執(zhí)行與關(guān)貿(mào)總協(xié)定無抵觸的法令或條例;(2)相關(guān)措施是執(zhí)行與關(guān)貿(mào)總協(xié)定無抵觸的法令或條例所必需的;(3)相關(guān)措施要符合20條引言的要求,即對情況相同的各成員沒有構(gòu)成武斷的?不合理的差別待遇以及沒有對國際貿(mào)易產(chǎn)生變相限制?將專家組確定的這三個條件與我國的這起案件相聯(lián)系來看:(1)我國制定的對價值達到總車價值60%的汽車零部件征收整車關(guān)稅的措施是我國海關(guān)措施之一,其制定也是根據(jù)國際慣例,按照原產(chǎn)地規(guī)則來定的,這些規(guī)則與關(guān)貿(mào)總協(xié)議并無抵觸,制定《辦法》的目的在于制止某些跨國公司利用稅率差逃稅?《汽車產(chǎn)業(yè)政策》第54條規(guī)定:嚴格按照進口整車和零部件稅率征收關(guān)稅,防止關(guān)稅流失?國家有關(guān)職能部門要在申請配額?進口報關(guān)?產(chǎn)品準入等環(huán)節(jié)進行核查?因此《辦法》和《政策》制定的目的和具體措施都符合關(guān)貿(mào)總協(xié)定規(guī)則?(2)對于專家組確認的第二個條件,認定的關(guān)鍵在“必需”二字,一般認為“必需”是沒有其他可選擇性的措施,只有實施該項措施才能符合總協(xié)定規(guī)則,才可保護國內(nèi)利益,或者該項措施是與總協(xié)定抵觸最少的辦法?要證明達到以上標準有一定的難度,但對于我國來說也不是不可能證明的,這還是要著眼于《辦法》與《政策》的立法背景和目的,目前逃稅現(xiàn)象已達到必須要治理的地步了,那些跨國公司偷逃的是關(guān)稅,利用的是關(guān)稅差,所以要制止這種行為也只有從關(guān)稅入手,所以我國采取這項措施是必需的?(3)《辦法》與《政策》規(guī)定的核定標準都是公開和透明的,適用于所有進口汽車零部件,沒有國別和地區(qū)差異,也沒有在不同的國家和地區(qū)之間造成武斷的?有合理的差別待遇,更沒有限制國際貿(mào)易?所以我國對于歐盟的指控完全可以援引這項例外?

    三、簡要評析

    歐盟?美國和加拿大對我國《辦法》?《政策》和《核定規(guī)則》提起爭端解決小組審理是由于對我國的這三項文件存在立法目的與背景的理解錯誤造成的?但這也是因為我國在制定這些政策時在行文上欠考慮,才會授人以柄,因此以后我國在制定有關(guān)國際貿(mào)易規(guī)定時一定要考慮WTO規(guī)則,措辭要符合國際慣例?但從本質(zhì)上來說這起貿(mào)易爭端可歸結(jié)于雙方的貿(mào)易爭端,這三項法規(guī)中針對國內(nèi)汽車生產(chǎn)企業(yè)以進口汽車零部件為名規(guī)避整車標準征稅的舉措,無疑影響到歐美汽車及零部件生產(chǎn)商?出口商的經(jīng)濟利益,60%的標準會更大程度的對此類規(guī)避行為構(gòu)成限制?

    歐盟在向我國的磋商階段提出的一些指控尚缺乏有效證據(jù),但我國提出的抗辯理由要得到專家組的認可也不是很容易,尤其是對于GATT第20條(d)項豁免第二個條件的證明關(guān)鍵的“必需”性上有一定的困難,所以專家組審理這起案件,雙方都沒有完全勝訴的把握?因此,筆者建議采取類似于2004年“中國半導體案”的解決方式,通過談判磋商,加強我國與歐美的溝通,向他們解釋涉案中的相關(guān)法條,闡明我國制定這三項政策的宗旨,在專家組做出最終裁決之前化解分歧,達成一致解決方案?但另一方面,雖然我國強調(diào)“以和為貴”希望盡量在專家組做出最終裁決前達成和解協(xié)議,但這絕不意味著我國害怕應(yīng)訴,如果歐美執(zhí)意要專家組對此案做出裁決,我國也不需要一味讓步,我國加入WTO已快六年,也多次積極以第三方的身份加入到專家組審理的許多案件中,在應(yīng)訴上也積累了一定經(jīng)驗,同時在美國鋼鐵保障措施案中我國正式以申請方的身份提起專家組審查美國的鋼鐵保障措施,并最終獲得滿意的結(jié)果?所以,我們提倡和解,但絕不害怕應(yīng)訴?我國已經(jīng)有這方面的技術(shù)和人才,重要的是要合理?有技巧的運用WTO爭端解釋機制,無論是主動還是被動,我國都應(yīng)該做好充分準備?

    參考文獻:

    [1] WTO案例對中國的啟示[M].上海:漢語大詞典出版社,2003:48-53.

篇8

一、 檔號編制問題

按《辦法》第十條的有關(guān)規(guī)定，婚姻登記材料立卷歸檔的原則與方法是：把“一對當事人婚姻登記材料組成一卷”，固定案卷后，進行分類。而后在卷內(nèi)文件首頁加蓋歸檔章，并填寫有關(guān)內(nèi)容。最后按卷號順序裝入檔案盒，填寫封面、盒脊、備考表。

這種整理方法與《歸檔文件整理規(guī)則》（以下簡稱《規(guī)則》）的有關(guān)規(guī)定有很多相似的地方，這對已按《規(guī)則》整理文書檔案的專業(yè)人員來說并不陌生，按照常理輕車熟路地操作即可。但在實際操作中卻并非如此。《辦法》與《規(guī)則》雖然都設(shè)置了歸檔章，但兩者所設(shè)置的項目仍有較大區(qū)別，這種區(qū)別直接影響了具體操作。《辦法》所設(shè)置的歸檔章項目有全宗號、年度、室編卷號、館編卷號和頁數(shù)等5項，比《規(guī)則》少了“保管期限”和“機構(gòu)（問題）”兩個項目。因《辦法》規(guī)定婚姻登記檔案的保管期限為100年，不設(shè)“保管期限”項目是可行的。但不設(shè)“機構(gòu)（問題）或目錄號”項，在檔號編制上就會出現(xiàn)重復問題。《辦法》規(guī)定“婚姻登記檔案按照年度――婚姻登記性質(zhì)分類。婚姻登記性質(zhì)分為結(jié)婚登記類、撤消婚姻類、離婚登記類和補發(fā)婚姻登記類四類。”《辦法》還規(guī)定了室編卷號的編制方法：每年每個類別分別從“1”開始標注。這樣，如果一個婚姻登記機關(guān)同一年度四類婚姻登記性質(zhì)的材料均有產(chǎn)生的話，那么這個婚姻登記機關(guān)該年度至少有四個案卷的檔號是相同的。這種做法偏離了檔案學一再強調(diào)“檔號不得重復”的原則，雖然我們可以在整理時把婚姻登記檔案按不同類別分別裝入檔案盒，并在盒脊上注明婚姻登記性質(zhì)，但終因檔號相同問題，在提供利用、案卷進出頻繁的情況下，難保不會出現(xiàn)檔案存放錯位問題。同時因為檔號重復，也可能給制作檔案證明帶來一定的影響。長期以來，檔案館（室）在制作檔案證明時，一般都會標注檔號（全宗號、目錄號、案卷號、頁號）來指代材料的出處。在檔號沒有重復的情況下，這種指代是單一的。一旦檔號重復，這種指代則是群體的，容易引起疑義，影響了檔案證明的嚴肅性。《辦法》附件6設(shè)置了婚姻登記檔案目錄封面式樣，其中設(shè)置“目錄號”項目，筆者認為，婚姻登記檔案的歸檔章最好還是加上“目錄號或類別號”項， 這樣既可以保持案卷編號和檔案目錄封面設(shè)置項目前后呼應(yīng)，又解決了檔號重復的問題。

二、 婚姻登記檔案目錄制作問題

《辦法》規(guī)定“按類別分別編制婚姻登記檔案目錄”，且統(tǒng)一了目錄式樣。據(jù)悉，目前已有不少地方婚姻登記機關(guān)使用了“婚姻登記信息管理系統(tǒng)”，在計算機上辦理婚姻登記事項。為避免重復勞動，編制婚姻檔案目錄可以不必人工抄寫或再次輸入計算機，而可以在計算機上把“婚姻登記信息管理系統(tǒng)”有關(guān)數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換成電子表格，再依據(jù)檔案目錄式樣，制作婚姻登記檔案目錄。

筆者在數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換過程中曾遇到小麻煩。剛開始，筆者打開“婚姻登記信息管理系統(tǒng)”的有關(guān)目錄數(shù)據(jù)進行復制，然后在新建的電子表格中直接粘貼，速度很慢，退出后，如果要打開剛保存的那個電子表格，速度會慢得讓人不耐煩，甚至屢屢出現(xiàn)死機。一位電腦行家告訴我，其原因是粘貼時沒有進行選擇，把源數(shù)據(jù)中格式、公式等全部粘貼到目標數(shù)據(jù)中，文件很大，不易打開，直至死機。如果僅需粘貼源數(shù)據(jù)中的數(shù)值的話，可行的操作方法是：對源數(shù)據(jù)復制后，新建一個電子表格，然后打開編輯――選擇性粘貼――數(shù)值――確定。目標數(shù)據(jù)立馬搞定，速度快多了，也沒有出現(xiàn)死機問題。此法不妨一試。

目標數(shù)據(jù)形成后，可以對其進行篩選，最后形成結(jié)婚登記、撤消婚姻、離婚登記和補發(fā)婚姻登記四種檔案目錄數(shù)據(jù)。最后依據(jù)檔案目錄式樣的欄目對四種數(shù)據(jù)的欄目進行增減，輸入相應(yīng)的卷號和頁數(shù)，只要婚姻登記案卷是按婚姻證件號順序排列的，卷號輸入只要拖動鼠標即成。打印后就成了婚姻登記檔案目錄。該目錄適用手工檢索。

2003年以前婚姻登記一般由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府辦理，并由鄉(xiāng)鎮(zhèn)整理婚姻登記檔案，具有明顯的地域特征，在手工檢索的情況下，人們可以根據(jù)地域特征查找檔案。2004年以后婚姻登記改由縣婚姻登記機關(guān)統(tǒng)一辦理，我縣2004年有8100對當事人辦理了婚姻登記，婚姻登記檔案按辦理時間順序排列，地域特征不再存在，如果仍然采用手工檢索，真是萬里挑一，難度不小。婚姻登記檔案必須依托計算機檔案目錄來進行檢索，才能高效地實施檔案服務(wù)。婚姻登記機關(guān)向本機關(guān)檔案室或向綜合檔案館移交婚姻登記檔案時，應(yīng)同時移交計算機檔案目錄數(shù)據(jù)。建立婚姻登記檔案計算機目錄，比較可行的辦法有是以“婚姻登記信息管理系統(tǒng)”的目錄數(shù)據(jù)為原型，然后根據(jù)檔案檢索的基本要素，補充必要的全宗號、年度、目錄號、卷號、時間、保管期限和解密劃控等著錄項目，形成婚姻登記檔案專題目錄數(shù)據(jù)庫。這種方法簡單易行，可以滿足一般的檢索需要。但若用《檔案著錄規(guī)則》的標準來衡量，它還有一定欠缺。1、著錄項目名稱不一致。應(yīng)按照《檔案著錄規(guī)則》的規(guī)定，對照著錄內(nèi)容，修訂不規(guī)范的項目，補充必要的項目，即把婚姻證件號改為文號，把姓名改為正題名，刪除身份證號碼項目，使項目設(shè)置與《檔案著錄規(guī)則》規(guī)定保持一致。2、它把一對當事人的婚姻登記檔案分為二條著錄條目，即把男女分為上下兩條。而婚姻登記檔案中一對當事人的基本情況記錄在同一登記表中，一對當事人應(yīng)為一個著錄對象，不宜分開。3、婚姻登記檔案和它的計算機目錄最終還是要向地方綜合檔案館移交，其計算機目錄格式應(yīng)盡量與當?shù)鼐C合檔案館目錄數(shù)據(jù)庫格式銜接，使其可以導入地方“綜合檔案館管理系統(tǒng)”。前面提到的方法雖然可以解決檔案目錄制作問題，但它的做法是笨拙的，在計算機技術(shù)日新月異的今天，完全可以依據(jù)檔案管理的基本要求，對“婚姻登記信息管理系統(tǒng)”的程序做一些改進，使之在電子文件形成的同時具備檔案管理的功能，實現(xiàn)真正意義上的文檔管理一體化，以減少不必要的重復勞動和避免數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換過程中可能出現(xiàn)的差錯。

三、 檔案利用問題

篇9

關(guān)鍵詞：域名保護機制；域名注冊管理；域名糾紛解決；域名立法

我國域名保護法律機制的確立，以中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心于2002年9月25日公布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決辦法》（以下簡稱《解決辦法》）和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決辦法程序規(guī)則》（以下簡稱《程序規(guī)則》）為標志。為順應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)展的實際，協(xié)調(diào)域名持有者與商標等民事權(quán)益人之間的權(quán)益，中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心于2006年2月14日了修訂后的《解決辦法》和《程序規(guī)則》并于2006年3月17日起施行，將我國域名保護法律機制進一步推向完善。

自域名出現(xiàn)那天起，其巨大的經(jīng)濟價值與發(fā)展空間引發(fā)了連綿不斷的糾紛與爭議，為了避免和減少域名糾紛的發(fā)生，世界各國和許多國際性組織都在積極探索有效保護域名的法律機制，形成了相對成熟的法律制度，為我國構(gòu)建高效先進的域名保護法律機制提供了可資借鑒的寶貴經(jīng)驗。

一、域名保護法律機制的模式比較分析

（一）美國模式

美國是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展最早也是最快的國家，是發(fā)生域名糾紛最多的國家，其對域名的法律保護較其他國家也更完備。

域名爭議之初，由于缺乏專門立法，美國法院的法官只能通過對1946年《聯(lián)邦商標法》的擴大解釋來解決域名爭議。1996年，美國對聯(lián)邦商標法進行了修訂，頒布和實施了《聯(lián)邦商標反淡化法》，這也成為美國法院審理網(wǎng)絡(luò)域名糾紛前期的主要法律依據(jù)。由于適用《聯(lián)邦商標法》與《聯(lián)邦商標反淡化法》處理域名糾紛難以滿足現(xiàn)實的需要，1999年11月美國國會通過了《反域名搶注消費者保護法》，為美國聯(lián)邦商標法增添了一個專門的章節(jié)。該法是世界上第一部有關(guān)域名的專門法案，其目的是通過規(guī)范域名行為來保護消費者的利益進而保護經(jīng)營者的利益，從而推動電子商務(wù)的發(fā)展。除部分例外規(guī)定，法案具有溯及力，適用于生效日（即1999年11月29日）之前、之時和之后的所有域名注冊。法案針對惡意域名搶注行為的規(guī)范、緊急措施和對物訴訟等作出了一系列新規(guī)定。①《反域名搶注消費者保護法》較為周密細致地平衡了商標權(quán)人和域名注冊者之間的利益，為商標權(quán)人在網(wǎng)絡(luò)空間中維護其合法權(quán)利提供了新的手段，該法案的出臺標志著美國對域名爭議糾紛解決形成了較為完備的法律調(diào)整體系，在世界范圍內(nèi)具有借鑒意義。

（二）英國模式

英國的域名注冊組織Nominet負責英國頂級域名UK之下的域名注冊，1997年4月公布了與美國不同的域名糾紛解決方案。在此方案中，Nominet將對域名糾紛進行調(diào)查，并提出能為爭議雙方接受的解決方案。如果任何一方不同意Nominet的決定，可以在Nominet提供的專家名單中指定一位專家對該決定進行評判，Nominet將基于專家的建議作出終局裁決。如果爭議的任何一方對終局決定仍然不滿，經(jīng)Nominet的糾紛處理機構(gòu)調(diào)解仍達不成協(xié)議或無法解決糾紛，雙方均可向法院起訴或申請仲裁。

在英國，處理關(guān)于域名的糾紛主要是以1994年的《商標法》和衡平法上的“假冒行為”為依據(jù)，大多數(shù)的訴訟中法院同時適用這兩種法律。

（三）日本模式

日本于1997年12月1日公布了《有關(guān)域名注冊等事項之規(guī)則》，該規(guī)則幾經(jīng)修改，最新的規(guī)則于1999年4月1日起實施。該規(guī)則規(guī)定日本實行申請在先原則和單一域名制，即相同的三級域名在同一通用二級域名下申請注冊時，按提交申請的先后處理；一個機構(gòu)只能注冊一個域名，盡可能避免域名糾紛。該規(guī)則還規(guī)定了公共秩序保留原則和其他不予注冊的規(guī)定。對于責任和發(fā)生爭議管轄等該規(guī)則規(guī)定，凡因注冊機構(gòu)、其官員、雇員及其他有關(guān)任何人員，對于域名注冊之記載與域名服務(wù)器運作均不向任何人承擔責任；對由于過錯給注冊人、申請人或任何其他人造成損害的，注冊機構(gòu)僅負責實際的直接損失，賠償額不超過注冊費。與本規(guī)則有關(guān)任何訴訟由東京地方法院作為第一審法院。

2000年8月21日，負責管理JP域名的日本網(wǎng)絡(luò)信息中心(JPNIC)宣布，從10月19日開始，將由工業(yè)所有權(quán)仲裁中心處理JP域名糾紛。仲裁中心是由日本律師聯(lián)合會和辯理士(專利、商標注冊的代辦人)會共同管理的工業(yè)所有權(quán)仲裁專門機構(gòu)，關(guān)于JP域名的登記，JPNIC采用先申請者先獲得域名的方式，JPNIC已經(jīng)于2000年5月16日公布了解決此類糾紛的試行方案“JP域名糾紛處理方針”。仲裁中心將成為該試行方案中規(guī)定的“糾紛處理機構(gòu)”。

（四）國際組織對域名糾紛的處理機制

隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的到來，電子商務(wù)迅猛發(fā)展，域名糾紛日益增多，在各國紛紛采取域名保護措施的同時，國際組織也做出了不懈努力并取得了一定的成就。世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）與國際互聯(lián)網(wǎng)名稱及地址分配公司（ICANN）在域名保護方面起到了至關(guān)重要的作用。

1．WIPO的《最終報告》

近年來，WIPO一直關(guān)注域名與其他制度的協(xié)調(diào)問題。自1998年7月開始，WIPO在全球范圍內(nèi)組織起一場聲勢浩大的關(guān)于協(xié)調(diào)域名與知識產(chǎn)權(quán)相互關(guān)系的國際咨詢及調(diào)研活動并于1999年4月30日正式通過一份題為《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)名稱及地址的管理：知識產(chǎn)權(quán)議題》的報告，即《最終報告》。WIPO在報告中向ICANN以及各成員國的域名注冊管理機構(gòu)推薦了三大程序，即域名注冊規(guī)范程序、統(tǒng)一爭端解決程序和域名排他程序。WIPO域名注冊規(guī)范程序主要著重于強調(diào)申請人在申請過程中對其自身聯(lián)絡(luò)信息的詳盡、正確披露，要求管理機構(gòu)和申請人應(yīng)通過簽訂域名注冊協(xié)議確立其相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并建議應(yīng)在域名注冊協(xié)議中明確聯(lián)絡(luò)信息的準確及可靠與否將是申請人取得注冊的先決條件。統(tǒng)一爭端解決程序則成為《最終報告》向域名異議人提供的司法訴訟之外的更為高效、便捷的解決途徑，規(guī)定了特殊的爭端解決機構(gòu)——爭端解決服務(wù)提供者。為進一步保護馳名商標，《最終報告》決定正式引入域名排他程序，從而將通過《巴黎公約》和TRIPS協(xié)議建立起來的馳名商標保護體系，延伸至網(wǎng)絡(luò)空間之中。

WIPO的這份報告是國際社會針對域名制度作出的第一個全面系統(tǒng)的規(guī)定，它集中了各國不同利益集團的意見，而且考慮到了各個方面利益的相互平衡，因而取得多數(shù)人的認同，奠定了后來ICANN制定處理域名與商標間統(tǒng)一爭議解決政策的基礎(chǔ)。

篇10

美國人的行車規(guī)定就印證了這一點：在美國，行車的規(guī)定是格外嚴格的。 “行人優(yōu)先、汽車讓人”作為交通規(guī)則的基本原則，行人只要一走上人行橫道，一切大小車輛必須停下來讓路。不少汽車司機在碰到行人要過馬路時，常常善意地停下來，揮手示意，請他們先走。在美國，一旦發(fā)生交通事故，法律總是對行人更為有利。在大多數(shù)城市不準按喇叭，如果準許，只限必要時。例如，向橫過馬路而不知道已攔住你去路的人示警。你不能為了要車輛快駛些而按喇叭。聽到了汽笛般巨大的警告音響，或看到警車或消防車閃亮的紅光，駕車者必須駛到右邊停車。即使駕駛者享有前行的綠燈，他仍應(yīng)停車讓警車或消防車安全地駛過。司機在街上看到接送學生的黃色校車時應(yīng)格外謹慎，如果校車停下，司機必須停車，讓孩子們先過馬路。在繁忙的公路上，例如，在高速公路和快車道上不可停車。如果你發(fā)現(xiàn)了問題，或者想查閱地圖，要把車駛到路旁。停車的時候，要細心看標志。每個城市有自身的停車規(guī)則。這些規(guī)則在同一城市的不同地區(qū)，一天的不同時間，一周的不同日子，都有變更。市內(nèi)和城與城之間，速度極限變動甚大，應(yīng)嚴格執(zhí)行。司機不能酒后駕駛車輛，在車上和司機身上不能攜帶開過封的酒瓶子。

美國對違反交通規(guī)則的肇事者實行一套行之有效的監(jiān)管辦法和處理辦法。如果有人違反交通規(guī)則，在限期內(nèi)到法院交納保證金。法院向違章者提供三種選擇辦法，其一是到違章者學校學習8小時交通規(guī)則（一年內(nèi)只能上一次）；其二是交付罰款，作違章記錄；其三是付保證金，等候法庭判決，或被赦免，或被判付罰款。……

正因為有了這些嚴格的規(guī)定，才使美國成為地球人心目中的美好之地、富裕之地。可見規(guī)矩的重要。看到這里，我想起了一個關(guān)于香椿樹的真實的故事：

在一家院里有棵香椿樹，前后院十幾戶人家。誰家摘了，不獨食，挨戶送一些。

這一年又到了采摘香椿的季節(jié)。王家老大摘了頭茬，按例分送，無話。摘過頭茬的香椿，本該養(yǎng)它五七天，待新的一茬出齊后再搞。并且每一次都不可摘凈。所以王家老大摘過后，樹上依然有香椿。不料第二天老二便上了樹。有人見了，仰頭勸：“老二呀，你哥昨天才摘過，摘得太頻了留神它不長了。”“沒事，這還多著呢，長老了多可惜！”老二不聽勸，仍自摘。他哥哥也叫：“咱家還沒吃完呢，你下來拿。”“那點兒？不夠！我要吃。”老大聽兄弟如此說，沒再吱聲；勸的人討個沒趣，悻悻走開。老二摘了不少香椿，用書包盛了，自己吃去了。院里人們一片葉子也沒分到手。

人們無法制裁老二，便把一股憤懣不平之氣傾瀉在樹上。新葉初綻，未及長成，就有人迫不及待地上樹采摘。你上我也上，各戶“精英”在上面摘，各家老弱們在樹下?lián)臁Ｕl也不再恪守舊習，誰也不肯把自家摘的香椿再分送別人。就是一時吃不了，也寧肯去送給親戚朋友同事同學，而不肯舍一片葉子給鄰居。多年以來維系鄰里間和睦相處的好風氣一夕之間便土崩瓦解！沒有爆發(fā)公開的沖突，齟齬卻像瘟疫一樣封閉了各家的門戶。關(guān)起門來，自家人議論張家的貪、李家的奸。那先前的氣氛蕩然無存了。