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摘要：在現行法律明確取水權可以轉讓的前提下，我國未來水權制度的發展應明晰水權，并允許除取水權以外的其他水權依法轉讓。應實行水權轉讓登記制度，明確規定水權轉讓必須辦理變更登記手續，并賦予該登記以公信力，以保障水權交易的安全。

關鍵詞：水權；取水權；水權轉讓

一、國外水權轉讓制度的發展

水權是權利人依法對水資源使用、收益的權利。水權轉讓又稱水權交易，是指平等的市場主體之間對水權進行的有償讓與。水權轉讓是實現水資源優化配置的有效方式之一。在國外，關于水權制度的研究起步較早，發端于二十世紀七十年代末八十年代初，九十年代達到高潮。在研究過程中，各國的學者均注意到本國的社會制度、水資源狀況、社會經濟發展情況和歷史文化傳統等因素對水權制度構建的影響，同時，他們注重將水權制度的理論研究與本國的水資源使用和管理實踐相結合，從而形成了各具特色的水權制度理論。這些理論主要包括河岸權制度理論、優先占用權制度理論、可交易水權制度理論和公共水權制度理論等。

可交易水權制度產生于美國西部的缺水地區，近些年來擴展到其他國家和地區。可交易水權制度是人們為了提高水資源配置效率而建立的一種與市場經濟相適應的排他性水權制度。允許水權交易，可以促使水資源使用向效率高的地區、行業和用戶轉移，利用市場機制優化配置。近些年，可交易水權理論逐漸被廣泛接受，美國、澳大利亞、日本、智利等國家正在培育和完善水權市場。墨西哥自20世紀90年代初實施綜合的水資源管理體制和法規體系改革后，水權交易也隨之發展起來。此外，中東的一些缺水國家也在討論和準備實行這種制度。縱觀國外的研究進展，各國的水權制度理論還不完整，遠未達到成熟、經典的程度。相應的，水權轉讓法律制度有待于各國學者的進一步研究。

二、我國水權轉讓法律制度的立法現狀及缺陷

我國《憲法》、《民法通則》和《水法》等法律中明確規定水資源所有權屬于國家所有，并禁止買賣、出租、抵押或者以其他形式轉讓。《水法》第6條規定：“國家鼓勵單位和個人依法開發、利用水資源，并保護其合法權益。”《水法》并未規定水資源使用權為用益物權，但是，由于我國水資源所有權主體的唯一性以及所有權的不可轉讓性，法律上明確水資源使用權或者水資源的用益物權無論在理論上還是實踐中都將具有重要意義…。

《水法》第48條規定：“直接從江河、湖泊或者地下取用水資源的單位和個人，應當按照國家取水許可制度和水資源有償使用制度的規定，向水行政管理部門或者流域管理機構申請領取取水許可證，并繳納水資源費，取得取水權。但是，家庭生活和零星散養、圈養畜禽等少量取水的除外。實施取水許可制度和征收管理水資源費的具體辦法，由國務院規定。”這一規定主要明確了水資源有償使用制度和取水許可制度，明確規定了取水權這一重要的水資源使用權，從而，取水權的確立對中國進一步確立水權和完全以市場機制為基礎的水權交易提供了制度設計路徑。為配合《水法》的實施，清除水權轉讓的法律障礙，實現水資源市場配置的改革，我國2005年1月頒布并實施了《水利部關于水權轉讓的若干意見》，2006年2月制定并頒布了《取水許可和水資源費征收管理條例》，并自2006年4月15日起施行，1993年8月1日國務院的《取水許可制度實施辦法》同時廢止。

自此，水權轉讓法律制度有了質的發展。《取水許可和水資源費征收管理條例》第27條規定：“依法獲得取水權的單位或者個人，通過調整產品的產業結構、改革工藝、節水等措施節約水資源的，在取水許可的有效期和取水限額內，經原審批機關批準，可以依法有償轉讓其節約的水資源，并到原審批機關辦理取水權變更手續。具體辦法由國務院水行政主管部門制定。”雖然僅有一條規定，但該條為水權轉讓確立了法律依據，具有特別重要的意義。

以上寥寥數條的法律規定遠未為水權轉讓提供完整的法律上的保障，現行水權轉讓制度還存在一定的缺陷，例如：水權制度不夠明晰，法律上缺乏對水權種類、內容和取得方式的具體規定；《取水許可和水資源費征收管理條例》僅僅規定取水權可以轉讓，沒有明確取水權以外的水權是否可以轉讓；水權的歸屬、權限范圍和取得水權的條件沒有明確的法律規定，特別是沒有建立水權交易的規則和程序制度，不利于維護正當的水權交易的安全等。

三、我國水權轉讓法律制度的完善

1．建立明晰的水權制度

自1993年8月1日國務院頒布實施《取水許可制度實施辦法》以來，取水許可制度已初步形成一套比較完整的管理運行機制，在強化水資源的統一管理和保護，合理開發利用有限的水資源等方面都取得了明顯效果。明確取水權與有償使用制度，是對水的自然屬性與商品屬性認識的結果，而這種認識是市場經濟條件下水資源配置的前提與基礎。取水權的確立對中國進一步確立水權和完善以市場機制為基礎的水權交易制度提供了設計路徑。

然而，取水僅僅是用水的一個方面，取水權包含的權利內容太少，并且取水權的行政色彩過于濃厚。取水權不足以反映水權的豐富內涵，但在目前的法律框架下，取水許可制度是用水人取得水權的法律根據之一。近年來，水利發展進人一個新的歷史階段，把水權制度當作最重要的制度之一加以積極推進是現實的需要，更是水利面臨的形勢和任務的需要。取水許可證制度實際上是一種對水權的初始分配，是在國家享有水資源所有權的前提下賦予用水戶對水資源的使用和收益的權利。但是由于用水戶沒有明確的主體地位，取水權不具有長期穩定性，且不可轉讓，取水權不能涵蓋所有水資源的使用行為，尤其在干旱時期，通常傾向于以行政協調為主的臨時性方案設計，政府在協商中承擔大量工作，受人為因素干擾多，取水權主體和投資者不能預先把握缺水時的供水狀況，造成了“產權模糊”。它是阻礙水市場發展的最大障礙，明晰水權已經成為水利市場化改革的迫切任務。

明晰水權，完善水權初始分配制度，確立明確的水權主體，必須轉變水管理體制，即由取水許可證制度向水權制度的轉變。而水權的種類、內容和取得方式是水權制度的核心組成部分。實行這一改革有助于提高水資源的利用效率，通過水權主體之間的平等協商，由國家進行水資源的宏觀調控，充分發揮水權主體的積極性，利用市場機制來達到水資源的優化配置，實現生產力的提高。

2．允許多種類型的水權轉讓

由于法兼具穩定性和變動性的要求，且2002年8月29日修改通過的《水法》并未對水權的轉讓作禁止或同意的規定，基于對《水法》穩定性的要求，國務院適時制定了《取水許可和水資源費征收管理條例》，明確規定取水權可以轉讓。然而，取水權只是水權的一種，除取水權以外的水權是否也能依法轉讓呢?《水法》等現行法并未明文禁止水權轉讓，是否意味著水權可以轉讓呢?這主要取決于我們采用何種解釋原則。

按照民法解釋學的原則，解釋法律，首先采用文義解釋規則；文義解釋難以確定法律規定的含義時，要考慮體系解釋、歷史解釋與比較法解釋的規則；依靠這些規則仍不能澄清法律規范的意義時，須再進一步探求立法目的，以資闡明。縱觀《水法》及《取水許可和水資源費征收管理條例》的全部條文，均未明確規定除取水權以外的其他水權可否轉讓。體系解釋也于事無補，因為從這些法律、行政法規的全部規范的相互聯系上仍然找不到答案。這就必須求助于法意解釋。

法意解釋，又稱立法解釋，指探求立法者于制定法律時所作的價值判斷及其所欲實現的目的，以推知立法者的意思。今所謂法意解釋，非為探求歷史上的立法者于當時的主觀意思，而是探求法律于今日所應有的合理意思，亦即客觀意思。立法理由(書)的重要性，因法律實施期間及社會變遷的程度而有不同。在法典制成初期，立法者的認識及價值判斷相去不遠，立法者的意思應受高度尊重，自不待言。反之，法律實施久已，社會變遷迅速，立法者的意思應依社會變遷情事而斟酌。“法官必須做的并不是確定當年立法機關心中對某個問題究竟是如何想的，而是要猜測對這個立法機關當年不曾想到的要點——如果曾想到的話——立法機關可能會有什么樣的意圖，以便深入地發掘實在法的含義”，那么，解釋《水法》就不能迂腐地去探求立法者當時禁止水權轉讓的立法目的，而應宣稱《水法》具有符合今日社會要求的立法目的，那就是允許包括取水權在內的水權轉讓。

因此，在相關法律中清晰界定水權的概念、明確水權可以轉讓以及水權轉讓的法律效力等為當務之急。水權轉讓是權利移轉的一種形式，是水權主體對自己權利的一種處分。在目前我國法律尚無水權轉讓的專門規定的情況下，可以參考我國法律有關土地使用權轉讓的規定，例如，我國《憲法》第l0條關于“土地使用權可以依照法律的規定轉讓”的規定、《土地管理法》第2條關于“土地使用權可以依法轉讓”的規定，以及《房地產法》和《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》關于土地使用權轉讓的規定。這樣可以保持我國法律術語、法律概念的一致性、統一性和關聯性。

3．完善水權轉讓登記制度

對于水權的登記，我國臺灣地區采的是登記生效主義。這從其《水利法》中的相關規定可以得知。我國臺灣地區《水利法》第27條規定：“水權之取得、設定、變更或消滅，非依本法登記不生效力。”從價值層面看，登記對抗主義重在倡導交易自由，登記要件主義重在維護交易安全。水權登記能夠防止水權交易對第三方造成的損失，使國家能夠合理地引導水權交易，并適時進行監督。水權在我國仍是新興事物，水權交易目前在我國還不是很活躍，采登記生效主義有利于推進水權轉讓實踐的深入。公務員之家:

關于水權轉讓的登記機關，依據《取水許可和水資源費征收管理條例》的相關規定，取水許可證的審批與發放由各級水行政主管部門負責，相應地，水權轉讓的登記也可由各級水行政主管部門負責。申請水權轉讓登記的當事人雙方應當向水行政主管部門提交下列文件：水權轉讓申請書；水權轉讓合同；水權轉讓與第三者有利害關系時，第三者的承諾書或其他文件。水權轉讓合同應當包括合同當事人雙方的個人或單位信息、水權類別、水權的年限、轉讓目的及利用方式以及轉讓價格等條款。擬轉讓水權的年限不得超出該水權存續的剩余年限。同時要強調的是，對公共利益、生態環境或第三者利益可能造成重大影響的不得轉讓。

水權轉讓登記應比照不動產登記，賦予其公信力。賦予水權轉讓登記公信力的主要作用在于：首先，有利于維護正當的水權交易的安全。只要行為人信賴了基于公示所表彰出來的權利和內容，并基于這種信賴而從事了交易行為并受讓了財產，該交易就是完全可靠，此種交易就不應當被宣告無效，財產也不應當被追奪。其次，對于鼓勵水權交易具有極為重要的作用。水權交易的當事人不需要花費更多的時間和精力去調查了解標的物的權利狀態，也不必因過多的擔心處分人不是真正的權利人而對交易猶豫不決，從而可以較為迅速地達成交易。水權轉讓登記的公信力使交易的當事人形成了一種對交易的合法性、對受讓的水權的不可追奪性的信賴與期待。

我國《物權法》承認不動產物權登記具有公信力。為確保登記的準確性，在登記審查方面，采用實質審查主義相對于形式審查主義更能保護真正權利人的利益。實質審查主義要求登記部門對水權轉讓登記事項的真實性進行實質性審查，以減少因登記錯誤而損害真正權利人利益的機會，從而有效地保障水權交易的安全。