導(dǎo)語：如何才能寫好一篇論法治社會建設(shè)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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關(guān)鍵詞：法官 職業(yè)倫理 正義

法官職業(yè)倫理是一個既富有理論內(nèi)涵又具有重大實踐意義的命題。法官是行走著的法律理性,作為人類理性的規(guī)則投射,正是法律理性而不是別的什么,使得法律區(qū)別于其他社會規(guī)范,也使得法律從業(yè)者社群區(qū)別于其他職業(yè)或志業(yè)社群。法律理性是法律之所以為法律的內(nèi)在倫理品質(zhì),同時并為法律的內(nèi)在邏輯力量所在。其為法律的內(nèi)在倫理品質(zhì),以公平正義、仁愛誠信等等作為自己的永恒價值選擇,求將安全、自由、平等、人權(quán)、民主與寬容等等生活理想,熔鑄其間,在為人世生活編織人世規(guī)則與人間秩序的過程中,形成自己的德性之維,將自己的生命之源深植于人心本身。此種德性之維,也就是超越之維,若從“中國文化”觀察,便是將天理與人情融為一體的生命形態(tài)。筆者認為在當(dāng)前社會現(xiàn)狀和法治發(fā)展的語境下討論法官職業(yè)倫理有兩個維度:其一是在轉(zhuǎn)型時期法官職業(yè)倫理是什么;其二是在轉(zhuǎn)型時期怎么樣來建構(gòu)法官職業(yè)倫理。前一個維度是個事實問題,而后一個維度是個價值問題。但又是聯(lián)系在一起的,因為有什么樣的理論視角就有什么樣的事實。

1 社會轉(zhuǎn)型時期法官職業(yè)倫理的表現(xiàn)形態(tài)

近年來,法律職業(yè)共同體職業(yè)化問題又受到普遍重視。法官是法律職業(yè)共同體的核心,“法官職業(yè)化”包含了對法官在職業(yè)能力、職業(yè)倫理、職業(yè)自治和職業(yè)聲望等方面更高的品質(zhì)要求。法官隊伍建設(shè)是我國司法改革的一個重要方面,“法官職業(yè)化”則是對法官隊伍建設(shè)方面已有的改革和將有的發(fā)展的一種概括、清理和規(guī)定。對于我國法官職業(yè)化的基本要求,最高法院已經(jīng)有了非常明確的概括,即:法官職業(yè)化的基本要求,主要表現(xiàn)在法官不同于其他國家公務(wù)員的獨特的職業(yè)意識、職業(yè)技能、職業(yè)道德和職業(yè)地位。這四個方面的要求具體表現(xiàn)為“七條標(biāo)準(zhǔn)”,即職業(yè)準(zhǔn)入、職業(yè)意識、職業(yè)道德、職業(yè)技能、職業(yè)形象、職業(yè)保障和職業(yè)監(jiān)督。孫笑俠教授認為法律人有四方面標(biāo)志性的特點:(1)他們的技能以系統(tǒng)的法律學(xué)問和專門的思維方式為基礎(chǔ),并不間斷地培訓(xùn)學(xué)習(xí)和進取。(2)法律人內(nèi)部傳承著法律職業(yè)倫理,從而維系著這個共同體的成員以及共同體的社會地位和聲譽。(3)法律人專職從事法律活動,具有相當(dāng)大的自主性或自治性。(4)加入這個共同體必將受到認真的考查,獲得許可證,得到頭銜,如律師資格的取得。[1]孫教授提到的第二點實際上就是指法官的職業(yè)倫理。法律程序內(nèi)的倫理并不是要求在法律程序中做合乎倫理道德的事,同時法官職業(yè)倫理來源于法官職業(yè)的專門邏輯,因而,法官職業(yè)倫理與普通的倫理,存在很大的距離。筆者認為,在目前這個社會激烈變革的轉(zhuǎn)型時期,法官應(yīng)具備的倫理是信念倫理與責(zé)任倫理的結(jié)合。

信念倫理與責(zé)任倫理這兩個概念的提出來源于馬克斯·韋伯的著述。按照馬克斯·韋伯的說法,所謂行為的基本矛盾就是責(zé)任倫理與信念倫理之間的矛盾。責(zé)任倫理是行為者不能不接受的道德,它要求人們安于現(xiàn)狀,考慮可能作出的決定會造成什么后果,設(shè)法在事件的發(fā)生過程中加進能取得某些成果或能決定我們企求的某些結(jié)果的行為。責(zé)任倫理把行為解釋為手段和目的。法律天然具有保守性,守成的態(tài)度因而成為法律從業(yè)者的職業(yè)理性。對于此種價值的確信不移,直至達到以其為自己安身立命的精神擔(dān)當(dāng)?shù)某潭?構(gòu)成了稱職的現(xiàn)代法律從業(yè)者的世俗信仰。而價值選擇問題導(dǎo)致了信念倫理的產(chǎn)生。信念倫理促使我們每個人不左顧右盼,不考慮后果,按照自己的感情行事。霍姆斯大法官在上揭“法律之道”這篇著名演說中,開篇即指法律及其研究之旨乃在預(yù)測(prediction),即對公共權(quán)力經(jīng)由法庭而作出何種反應(yīng)作出預(yù)測,而幾乎法律思想的每一新的努力的全部意義,均在于力使此種法的預(yù)言更為精確,并將其歸納、綜合成為一個圓融自恰的體系。[2]而且,韋伯認為“信念倫理與責(zé)任倫理并不矛盾,它們互為補充共同構(gòu)成真正的人,即能夠自稱具有‘政治天職’的人。”[3]

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“兩型社會”是相對于對傳統(tǒng)的經(jīng)濟發(fā)展模式的基礎(chǔ)上汲取前人的經(jīng)驗幫助解決環(huán)境和資源問題。為了更有效率的利用資源，尋求環(huán)境友好的新型經(jīng)濟發(fā)展模式，強調(diào)經(jīng)濟發(fā)展的可持續(xù)性。趨于有效的利用資源和對資源的循環(huán)使用、保證生態(tài)環(huán)境向良性方面發(fā)展“兩型社會”的最重要的特征為資源節(jié)約與環(huán)境友好，因此劃分為資源節(jié)約型社會和環(huán)境友好型社會放曰“兩型社會”。(扮“兩型社會”概念的厘定環(huán)境法治必須以理性環(huán)境文化為基礎(chǔ)。當(dāng)下，對于建設(shè)資源節(jié)約型和環(huán)境友好型社會已得到全社會的普遍認同。兩型社會的建立思維是人類思想觀念的一次重大變革是對于傳統(tǒng)的工業(yè)社會和現(xiàn)代生活文明的反思和檢討是人類重新認識自然規(guī)律，尊重自然和回歸自然。資源節(jié)約型社會要求人類社會更有效率的利用資源，以期使用法律行政等手段提高資源的利用率減少浪費。而環(huán)境友好型社會則是要求人類社會經(jīng)濟生活消費和生產(chǎn)方式與生態(tài)系統(tǒng)和諧共處撒到可持續(xù)發(fā)展。所以兩型社會是以遵循自然規(guī)律為準(zhǔn)則，以綠色科技為動力倡導(dǎo)環(huán)境文明和生態(tài)文明構(gòu)建經(jīng)濟社會環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展的社會體系。

(二)環(huán)境法制建設(shè)的理論依據(jù)和意義

1.環(huán)境法制建設(shè)的理論依據(jù)

(l)環(huán)境資源的公共性。環(huán)境資源屬于公共產(chǎn)品。不具有消費的排他勝及所有權(quán)的明確性。[3〕哈丁為我們描述公地悲劇就是最典型的例子。公共產(chǎn)品的重要特征，即:全社會每個成員都從中得到惠益。與此同時，會成員因此也要負擔(dān)其不利后果。所以，環(huán)境資源不能通過市場調(diào)節(jié)來實現(xiàn)資源配置。

(2)環(huán)境的負外部性。當(dāng)某一個體的生產(chǎn)或消費決策無意識地影響到其他個體的效用或生產(chǎn)可能性，并且產(chǎn)生影響的一方又不對被影響方進行補償時便產(chǎn)生了所謂的外部效果，或簡稱外部性。川環(huán)境問題普遍存在負外部性，比如企業(yè)在經(jīng)濟生產(chǎn)活動中排放大量的污染廢棄物造成的負面影響油全體社會以及生態(tài)系統(tǒng)共同承擔(dān)，從而波及社會公共利益。

(3)環(huán)境資源產(chǎn)權(quán)不明晰。環(huán)境產(chǎn)權(quán)理論最早由科斯在其《社會成本問題》一文中提出的。他認為使環(huán)境的外部性內(nèi)部化的關(guān)鍵在于如何實現(xiàn)在損害方和受害方之間平均分配外部性價值。[5〕由于環(huán)境資源具有極強的公共屬性特征那么環(huán)境外部性則嚴重的缺乏環(huán)境產(chǎn)權(quán)的不明晰。人是理性的動物因此則具體有趨利性，人們會根據(jù)成本與收益的比例來權(quán)衡一個決策的為和不為。當(dāng)付出的成本大于支出，那么交易則不可能進行若支出大于成本則會進行交易俗語中也談到“賠本的買賣沒人做殺頭的生意有人干。”也是說明這個道理。所以犧牲環(huán)境資源來攫取自己的私利也就成為必然。2.加強環(huán)境法制建設(shè)的重要意義從法理學(xué)的角度分析法律具有強制性穩(wěn)定性，規(guī)范性以及普遍性。構(gòu)建“兩型社會”，即:環(huán)境友好型J資源節(jié)約型社會將成為今后相當(dāng)長的一段時間內(nèi)我國發(fā)展的一個方向通過法律手段來調(diào)解“兩型社會”中的社會關(guān)系，由強制力來保證，規(guī)范性來調(diào)整社會成員的行為。其具有比道德，會輿論等其他方式效果更明顯朧勢更突出。由此可以得出結(jié)論環(huán)境法制是保障是建設(shè)“兩型社會”的重要一環(huán)。法制對于建設(shè)兩型社會的突出價值在于，法律可以明確的規(guī)定各個主體的權(quán)利義務(wù)主體，以此人們便會為自己的行為作出合理的預(yù)期判斷保障公民權(quán)利人和義務(wù)人在規(guī)則的空間內(nèi)活動。其次法律的形成往往是各方勢力妥協(xié)的產(chǎn)物，當(dāng)個人利益與公共利益出現(xiàn)尖銳的對立時法律的權(quán)威性和國家的強制力能夠平衡這個矛盾并兼顧個人和公共兩者的利益。

二、我國兩型社會文化法制建設(shè)的歷史積淀

中國的哲學(xué)世界與西方哲學(xué)理念共同構(gòu)建了東西方的兩大哲學(xué)體系。如儒家倡導(dǎo)的“天人合一”的理念。道家提出的“道法自然”的思想。佛家提出的眾生平等的理念。中國哲學(xué)雖然分為幾大派別，但是中國主要哲學(xué)派系儒釋道確是三位一體的。尤其在主張人與自然和諧共處的方面有著大密度的交叉與重合。在我國古代立法中也體現(xiàn)著濃厚的環(huán)境保護觀念。根據(jù)《逸周書•大聚篇“旦聞禹之禁，春三月，山林不登斧，以成草木之長;三月遺不入網(wǎng)署，以成魚鱉之長’。《荀子•王制》記載“圣王之制也草木榮華滋碩之時澤斧斤不入山林不天其生不絕其長也”。西周時期的《伐崇令》規(guī)定“勿壞屋，勿填井，勿伐樹木勿動六畜。有不如令者死無赦”。中國古代的環(huán)境保護體現(xiàn)在法制史上尤其鮮明反映了樸素但科學(xué)的生態(tài)文化思想法律。

三、域外以日本為例兩型社會文化法制建設(shè)的現(xiàn)狀與經(jīng)驗

在幾十年間舊本從世界公認的“環(huán)境問題嚴重國”轉(zhuǎn)變成為“環(huán)境防治奇跡”的國家。日本是創(chuàng)新立法為先導(dǎo)法律的體系完備是其有效的進行環(huán)境治理的有效機制。二戰(zhàn)后環(huán)境治理問題開始，日本政府就頒布一系列環(huán)境治理的法律。在1967年舊本國會通過了第一部全國性的環(huán)保法律，即《公害對策基本法》，1970年又對此進行了適應(yīng)性的調(diào)整。此外，日本的環(huán)保法律的重要部分是環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)。日本的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)分為兩類第一類為保護公眾健康的標(biāo)準(zhǔn)，第二類為保護生活質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)。

四、我國兩型社會環(huán)境法制建設(shè)的現(xiàn)狀、不足及對策

(一)兩型社會環(huán)境法制建設(shè)的現(xiàn)狀與缺陷

我國早在1989年就頒布了環(huán)境保護的基本法《環(huán)境保護法》。其中有規(guī)定國家鼓勵環(huán)境保護科學(xué)教育事業(yè)的發(fā)展，普及環(huán)境保護科學(xué)知識。同時要求公民個人和集體單位都有保護環(huán)境的義務(wù)。在專門性的法律層面先后頒了多個專門性法律。在政府方面江996年進行《全國環(huán)境宣傳教育行動綱要》[7j中規(guī)定了環(huán)境宣傳、環(huán)境教育、對外宣傳等方面的內(nèi)容。為了重視經(jīng)濟社會發(fā)展與生態(tài)環(huán)境保護的協(xié)調(diào)決策能力在《全國環(huán)境保護綱要》中要求:加強生態(tài)保護宣傳教育不斷提高全民的生態(tài)環(huán)境保護意識。深入開展環(huán)境國情、國策教育分級開展生態(tài)環(huán)境保護培訓(xùn)。雖然我國較早就頒布了《環(huán)境保護法》，還通過了一些專門性的法律但是在建設(shè)兩型社會法制方面的規(guī)定太過寬泛和籠統(tǒng)，缺乏系統(tǒng)性。不僅如此我國在建設(shè)兩型社會環(huán)境法制建設(shè)中，缺乏強制性的規(guī)范措施多見于“議程”和“計劃”這樣的“軟法”。與日本和俄羅斯的環(huán)境法中明確強調(diào)政府職責(zé)的制度相比，我國的兩型社會環(huán)境法制建設(shè)缺乏操作性和執(zhí)行力。

(二)我國兩型社會環(huán)境法制建設(shè)的解決方案

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在任何一種經(jīng)濟體制下，要使經(jīng)濟生活正常化，就要有一定的經(jīng)濟秩序。計劃經(jīng)濟的經(jīng)濟秩序是和行政秩序是同一的。可以說，計劃經(jīng)濟實質(zhì)上是行政  經(jīng)濟。而市場經(jīng)濟的一個顯著特點在于宅的經(jīng)濟秩序是通過法制形式和維持的，或者說，是一種法律秩序。現(xiàn)代市場經(jīng)濟并不是單純的自由競爭，而是一個有序化，制度化過程，這一過程是通過一系列具體的法律制度來實現(xiàn)的。與計劃經(jīng)濟相比，市場經(jīng)濟可以更有效地配置資源。但是，市場只有具備合理而完備的法律前提，才能發(fā)揮有效配置資源的功能。正如美國經(jīng)濟學(xué)家布坎南新說：“沒有合適的法律和制度，市場就不會產(chǎn)生任何體現(xiàn)價值最大化意義上的效率。”①從這個意義上說，市場經(jīng)濟就是法制經(jīng)濟。或者說，法制是市場經(jīng)濟的法律特征。

    市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，具體表現(xiàn)在社會經(jīng)濟活動中各個主體的權(quán)利、義務(wù)的行為規(guī)則、政府行為等方面都以法律的形式全面規(guī)范，即一切經(jīng)濟活動法制化。

    （一）通過法律來治理是市場經(jīng)濟有效運行的內(nèi)在要求。

    1、市場主體的經(jīng)濟行為需要法律規(guī)范。

    市場主體是經(jīng)營的企業(yè)，它有兩個廣大，兩個方面需要法律規(guī)范：一方面企業(yè)的產(chǎn)權(quán)問題，企業(yè)能夠行使全部法人財產(chǎn)權(quán)而不受侵犯地自主經(jīng)營需要法律保證；另一方面企業(yè)在自主經(jīng)營中，必然要追求自己的經(jīng)濟利益，那么，一旦企業(yè)對利益關(guān)系采取非正當(dāng)競爭手段，損害其他自主經(jīng)營的企業(yè)或國家的利益時，這也需要法律規(guī)范。沒有上述法律規(guī)范，市場經(jīng)濟就難以正常運行。

    2、市場運行的規(guī)則需要靠法律來構(gòu)筑維系。

    市場是市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)，市場運行就是市場經(jīng)濟的運轉(zhuǎn)，而市場運行的各次規(guī)則要靠法律來構(gòu)筑。市場運行有眾多的規(guī)則，如生產(chǎn)資料市場規(guī)則、金融市場規(guī)則、勞動力市場規(guī)則、技術(shù)市場規(guī)則，等等。這些規(guī)則都要用法律手段加以規(guī)定。因為法律手段具有嚴密性、規(guī)范性、公開性，以及國家的法制性和相對穩(wěn)定性等特點，可以從根本上規(guī)范經(jīng)濟和社會生活運行。沒有行之有效的法律，市場經(jīng)濟就不可能有效運轉(zhuǎn)。

    3、市場競爭的公平競爭需要法律保障市場經(jīng)濟的核心是公平競爭。公平競爭就是自由、等價交換。沒有自由交換，商品就很難流通；生產(chǎn)再多的產(chǎn)品，不能實現(xiàn)等價交換，就不能實現(xiàn)其內(nèi)在價值和獲得利潤，生產(chǎn)者就沒有生產(chǎn)和再生產(chǎn)的積極性。商品生產(chǎn)者要求平等、自主、自由地等價交換，進行公平競爭，就要求法律保障。同樣，消費者為了維護自己的合法權(quán)益，也要求法律保護。沒有這種法律保障，市場經(jīng)濟同樣不可能有效運轉(zhuǎn)。

    4、市場經(jīng)濟的一般性和特殊性需要法律來強制體現(xiàn)市場經(jīng)濟的一般性表現(xiàn)為在各個市場經(jīng)濟國家都發(fā)揮作用的一般規(guī)律。這些規(guī)律一旦為人們所認識，就將在理性的度上用法律來規(guī)范，使遵循經(jīng)濟規(guī)律成為具有法律得來的行為，市場經(jīng)濟的特殊性反映社會制度的本質(zhì)特征，體現(xiàn)一定歷史時期社會制度的要求，它不僅表現(xiàn)在市場主體的經(jīng)濟活動之中，更重要的是通過一定的立法程序用法律確立起來。

    5、市場經(jīng)濟的自主性需要法律來確認市場經(jīng)濟是自主性的經(jīng)濟，即承認和尊重市場主體的意志自主性。這就要求用法律確認市場主體資格，明確產(chǎn)權(quán)，充分尊重和平等保護各類市場主體的財產(chǎn)權(quán)及其意志自由。同時，規(guī)定市場主體行使權(quán)利的方法、原則和保障權(quán)利的程序。如果沒有法制，市場主體的財產(chǎn)權(quán)以及其他權(quán)利就無法實現(xiàn)，市場就是一句空話。

    6、市場經(jīng)濟的契約性需要法律來確認保護。

    市場經(jīng)濟的基地在于市場，而市場交換或市場經(jīng)濟的具體動作，主要是通過市場主體之間經(jīng)過自由、平等的協(xié)商新訂立的契約來進行的。契約是市場的法律原型，市場經(jīng)濟最主要的法律特征就是經(jīng)濟關(guān)系的契約化。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中，契約成為經(jīng)濟交往的主要形式。通過契約的形式來建立經(jīng)濟關(guān)系和實現(xiàn)資源配置，是市場經(jīng)濟不同于計劃經(jīng)濟的最本質(zhì)的區(qū)別，而契約這種法律形式，市場經(jīng)濟就寸步難行。而契約這種法律形式對契約原則、方式和法律的確認與保護為前提。

    7、市場經(jīng)濟的競爭性需要法律來保障。

    競爭是市場經(jīng)濟的命脈，沒有競爭就沒有市場經(jīng)濟。通過競爭達到優(yōu)勝劣汰，合理配置資源，這是市場經(jīng)濟的優(yōu)越性之一。但競爭必須是公平合法的競爭，否則，市場經(jīng)濟就可能失靈或扭曲。因為在競爭過程中，有些競爭者為了貪圖利益不惜冒最大的風(fēng)險，采取各種不正當(dāng)手段如制造假冒偽劣商品，虛假廣告、資取別人商業(yè)秘密等，這就必然妨礙市場競爭的正常運行。如同球賽一樣，球員必須按照一定的規(guī)則進行比賽。沒有規(guī)則，比賽就無法進行。因此，必要的法律是維護正當(dāng)競爭的保障。

    8、市場經(jīng)濟的主體地位平等原則需要法律來確認和維護。

    與計劃經(jīng)濟不同，市場經(jīng)濟中的經(jīng)濟主體是通過契約發(fā)生關(guān)系的，這就是意味著雙方當(dāng)事人在地位上是平等的，因此，必須通過法律確認所有人的平等地位，至少在形式上平等地享有權(quán)利和履行義務(wù)。如果沒有法律上的平等地位，市場主體之間的平等就失去了前提和保障。

    9、市場經(jīng)濟開放性要求有完備的法律制度以適應(yīng)加入國際經(jīng)濟法律體系的需要。

    市場經(jīng)濟是開放經(jīng)濟。它一方面要求統(tǒng)一開放的國內(nèi)市場體系；另一方面也要求市場國際化。統(tǒng)一的、開放的市場體系必須有統(tǒng)一的調(diào)整手段和相應(yīng)的規(guī)則。要使我國市場與國際市場接軌，就必須按照現(xiàn)代法制的要求，加入國際經(jīng)濟法律體系。

    （二）通過法律來治理是市場經(jīng)濟發(fā)展形態(tài)的反映。

    在不同的發(fā)展時期，法律反映不同市場經(jīng)濟形態(tài)的特點。資本主義市場經(jīng)濟經(jīng)歷了自由競爭階段的市場經(jīng)濟和壟斷階段的市場經(jīng)濟兩種發(fā)展形態(tài)，每個時期都有相應(yīng)的法律規(guī)范。

    在自由競爭的資本主義時期，原始積累是資本主義生產(chǎn)方式得以確立的前提，即在“劍與火”的文明中把直接生產(chǎn)者轉(zhuǎn)化為工資勞動者，把貨幣轉(zhuǎn)化為資本。經(jīng)濟法在這一過程中起了重要作用，其中英國最為典型。從17世紀開始，英國就推行了“圈地運動”，把廣大農(nóng)民從耕地上趕走，土地改作“牧場”。為此，英國國會于1700—1760年頒布了208個圈地法規(guī)，1761—1801年又通過了2000個土地法令。這些法律反映了把封建土地所有制改為資本主義所有制，使農(nóng)民從土地上游離出來，為適應(yīng)資本主義發(fā)展提供了大量的雇傭勞動者。與此同時，為了轉(zhuǎn)化和積累資本，開展自由貿(mào)易與自由競爭，促進資本主義的發(fā)展，各主要資本主義國家都制定和實施了《氏法》和《商法》，以保證讓“看不完的手”調(diào)節(jié)市場的運行。

    19世紀未到20世紀初，金融機構(gòu)與工商業(yè)相結(jié)合，以金融為主的壟斷資本形成以后，美國國會于1899年制定了《謝爾曼法》，1914年又制定了《克萊頓法》和《聯(lián)邦委員會貿(mào)易法》，統(tǒng)稱為反托拉斯法。它壟斷資產(chǎn)階級的整體利益出發(fā)，對托拉斯進行了若干限制，以調(diào)節(jié)資本主義的內(nèi)部矛盾，維護社會經(jīng)濟秩序。

    第二次世界大戰(zhàn)以后，壟斷資本主義發(fā)生了新的變化，由一般壟斷階段轉(zhuǎn)變?yōu)閲覊艛嚯A段。現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，生產(chǎn)進一步社會化，促使資本主義的壟斷程度進一步提高。同時，為了減弱經(jīng)濟危機對經(jīng)濟的實現(xiàn)調(diào)控。因此，經(jīng)濟法得到全面的發(fā)展，深入經(jīng)濟生活的主要手段。

    隨著生產(chǎn)社會化和經(jīng)濟商品化程度的日益擴大和提高，自由市場經(jīng)濟日益暴露出它的弊端，重復(fù)出現(xiàn)的經(jīng)濟危機和周期性波動，表明自由市場經(jīng)濟無法有效地完成資源配置任務(wù)。因此，在市場競爭的基礎(chǔ)上，需要國家通過經(jīng)濟杠桿、法律手段和非經(jīng)濟手段間接調(diào)控市場，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。

    不論資本主義市場還是社會主義經(jīng)濟，無不通過法律來反映不同發(fā)展形態(tài)的要求，體現(xiàn)國家對市場經(jīng)濟的不同調(diào)控形式。國家運用法律手段逐步加強對市場經(jīng)濟實現(xiàn)調(diào)控的過程，實際上就是法治的過程。法律制度同市場經(jīng)濟發(fā)展安密不可分，是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。從這個意義上說，市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟。

    在質(zhì)的方面，市場經(jīng)濟所需要的法律與自然經(jīng)濟和產(chǎn)品經(jīng)濟所需要的法律有著根本的區(qū)別。與自然經(jīng)濟和產(chǎn)品經(jīng)濟相比，市場經(jīng)濟在法律上表現(xiàn)出來的獨特之處，主要不在于它有更多的法律，而在于這些法律體現(xiàn)了不同的原則，精神和程序。例如，計劃經(jīng)濟和市場經(jīng)濟都要求經(jīng)濟主體合法經(jīng)營，但在計劃經(jīng)濟條件下，經(jīng)濟主體的合法經(jīng)營意味著它對行政權(quán)力的絕對無條件地服從。法律的任務(wù)就在于用強制力將經(jīng)濟主體限制于行政權(quán)力的直接控制之下。因此，計劃經(jīng)濟的法律是以行政權(quán)力為核心的命令法體系。而在市場經(jīng)濟條件下，經(jīng)濟主體的合法經(jīng)營首先在于經(jīng)濟主體具有法定的、任何行政權(quán)力都不得侵犯的獨立權(quán)利。法律為經(jīng)濟主體的合法經(jīng)營留下了廣闊的、可以選擇的自由空間。因此，市場經(jīng)濟的法律是以經(jīng)濟發(fā)主體的權(quán)力為核心的選擇法體系。

    市場經(jīng)濟的發(fā)展導(dǎo)致了經(jīng)濟和政治的分離，這就更要求對行政權(quán)力的范圍和行使方式進行限制。市場經(jīng)濟造就了獨立于行政權(quán)力之處的經(jīng)濟力量—市場主體，它可以對抗行政權(quán)力的不合理、不正當(dāng)行使，改變過去那種行政權(quán)力不受約束的狀況。雖然在市場經(jīng)濟條件下，政府也援引法律來實施控制和干預(yù)，但政府的權(quán)力本身已經(jīng)受到了法律的嚴格限定。市場經(jīng)濟對行政權(quán)力的經(jīng)濟限制構(gòu)成了對權(quán)力法律約束的基本條件。總之，法制的一系列基本原則、制度和特征都是在經(jīng)濟市場化的基礎(chǔ)上形成和發(fā)展的。在自然經(jīng)濟和計劃經(jīng)濟條件下，法律再多、再完備，也不可能實行法制。市場經(jīng)濟需要以權(quán)力為核心，具有極大權(quán)威和獨立運行機制的法律制度，這正是法制形成和發(fā)展的經(jīng)濟動因。可是，并不是任何一種法律制度都可以適應(yīng)市場經(jīng)濟的要求，只有法制才能成為市場經(jīng)濟提供它賴以存在和發(fā)展的法律形式。

    從法制史來看，奴隸社會和封建社會之所以不存在法制，根本原因在于自然經(jīng)濟無法提供法制生長的土壤。法制是伴隨著資本主義市場經(jīng)濟的出現(xiàn)而產(chǎn)生和發(fā)展的，資本主義市場經(jīng)濟為法制奠定了堅實的經(jīng)濟基礎(chǔ)。社會主義的法律制度是隨著社會主義的國家的產(chǎn)生而建立的。但是，由于社會主義國家在相當(dāng)長的一段時期內(nèi)否定市場經(jīng)濟，實行高度集權(quán)的計劃經(jīng)濟，結(jié)果導(dǎo)致法律長期以來不僅得不到重視和發(fā)展，反而屢屢遭到削弱和破壞。黨的明確提出了加強社會主義的法制。從此，我國社會開始朝著法制化方向發(fā)展，但當(dāng)時還沒有從市場經(jīng)濟發(fā)展的角度提示出社會主義法制的經(jīng)濟動因，黨的十四大明確提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制，這標(biāo)志著社會主義法制建設(shè)進入一個新的階段。

    但是，我們必須看到，我國目前還處于從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)變的初始階段，社會主義市場經(jīng)濟還是一個有待實現(xiàn)的目標(biāo)，而不是已經(jīng)建成的現(xiàn)實。因此，建立社會主義法制的經(jīng)濟基礎(chǔ)還十分薄弱，這就決定了我國現(xiàn)階段的法制化程度還很低。只有大力發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，才能為社會主義法制奠定堅實的經(jīng)濟基礎(chǔ)。

    二、法律制度在市場經(jīng)濟形成和發(fā)展過程中的地位和作用

法律制度的產(chǎn)生和發(fā)展具有悠久的歷史。而經(jīng)濟法制則是進入資本主義社會以后，為了適應(yīng)自由市場經(jīng)濟發(fā)展的必然結(jié)果。現(xiàn)代意義上的運用經(jīng)濟立法手段調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系，是第一次世界大戰(zhàn)時期在主要參戰(zhàn)國出現(xiàn)的。當(dāng)時在世界范圍內(nèi)，資本主義已經(jīng)從自由競爭走向壟斷，國家干預(yù)經(jīng)濟已成為壟斷階段市場經(jīng)濟的客觀要求。為了克服戰(zhàn)時經(jīng)濟中出現(xiàn)的物資供應(yīng)困難，有關(guān)國家采取經(jīng)濟立法手段，進一步實行國家對經(jīng)濟活動的干預(yù)和控制。為什么經(jīng)濟法首先在西方市場經(jīng)濟國家出現(xiàn)并逐步形成較為完善的制度呢？有以下原因：

（一）在社會化大生產(chǎn)條件下，經(jīng)濟關(guān)系日益復(fù)雜，原有氏法雖然還是調(diào)節(jié)市場經(jīng)濟的重要手段，但已遠遠不能適應(yīng)調(diào)節(jié)更方形態(tài)的市場經(jīng)濟的要求，于是經(jīng)濟法便逐步從民法中分離出來形成獨立體系，以推動市場經(jīng)濟的發(fā)展。

    （二）壟斷資本組織、企業(yè)集團的巨大發(fā)展及其權(quán)力體系的擴張，對社會生活發(fā)生了重大影響，在國際間進行廣泛的經(jīng)濟活動，使市場經(jīng)濟向全球化發(fā)展，因而必然要求通過國家立法在世界范圍內(nèi)爭奪資源和分割利潤。

    （三）壟斷資本與國家政權(quán)緊密結(jié)合，通過經(jīng)濟立法手段，干預(yù)社會經(jīng)濟生活，調(diào)控市場經(jīng)濟運行，緩和爆發(fā)經(jīng)濟危機。

    上述分析表明，經(jīng)濟法是從市場經(jīng)濟的母體中孕育出來的，或者說市場經(jīng)濟的產(chǎn)生和發(fā)展為資本主義法制制度的調(diào)整和完善提供了實踐舞臺。那么，法制在社會主義市場經(jīng)濟形成和發(fā)展過程中的作用怎么樣呢？概括起來講，法制在社會主義市場經(jīng)濟中的作用有四個方面：

（一）引導(dǎo)作用。法律對市場經(jīng)濟的引導(dǎo)作用，是由市場經(jīng)濟運行的規(guī)律決定的。客觀地認識這些規(guī)律，真實地反映這些規(guī)律，并通過對市場的引導(dǎo)使之符合這些規(guī)律的要求，這就是法律的根本任務(wù)。市場經(jīng)濟經(jīng)歷著復(fù)雜的生產(chǎn)、分配、流通和消費的過程，實質(zhì)上是人與人之間的社會互動過程。為了使密集的、復(fù)雜的、且隨機性很在的社會互動井然有序，必須運用法律對人的活動進行引導(dǎo)。在社會主義條件下搞市場經(jīng)濟既要借鑒現(xiàn)代市場經(jīng)濟的一般經(jīng)驗，  又要結(jié)合中國的具體情況，并使之符合社會主義的要求，這也必須借助法律的引導(dǎo)。必須明確的是：現(xiàn)代市場經(jīng)濟覆蓋面越來越大，無論是市場機制，還是市場體系規(guī)模，都是復(fù)雜而龐大的。再也不能按近代市場經(jīng)濟那樣單純依靠“私人自治”或“意思自治”而自發(fā)運行與發(fā)展，必須實行高層次宏觀調(diào)控，并使這種調(diào)控的形式多樣化、精密化，并以引導(dǎo)為主要形式。

    （二）促進作用。法律對社會主義市場經(jīng)濟的促進作用主要表現(xiàn)在以下兩個方面：

1、直接促進作用。那些直接調(diào)整市場經(jīng)濟的法律，如氏法、經(jīng)濟法以及經(jīng)濟行政法、勞動法、知識產(chǎn)權(quán)法等等，不僅促使市場經(jīng)濟按照法律所確認的原則深入發(fā)展，而且為市場的進一步完善掃除障礙和創(chuàng)造條件。任何一項直接調(diào)整市場關(guān)系的法律，只要它是符合我國實際情況和反映市場規(guī)律的，就定能促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。

    2、間接促進作用。這主要指那些以調(diào)整政治關(guān)系、管理關(guān)系、家庭關(guān)系為主的那些法律。如刑法、訴訟法、家庭婚姻法等等。雖然它們不直接或多數(shù)不直接調(diào)整市場經(jīng)濟中的各種行為，但由于通過對各種政治關(guān)系、管理關(guān)系和家庭關(guān)系的調(diào)整，正確處理各種矛盾和糾紛，從而調(diào)動人們從事社會主義市場經(jīng)濟活動的積極性。

    （三）保障作用。法律以其特有的屬性——國家強制性和規(guī)范性，在保障經(jīng)濟順利發(fā)展的過程中，起著不可替代的特殊作用。這種保障表現(xiàn)在如下幾個方面：

1、利益保障。市場經(jīng)濟關(guān)系的各種行為，大都為了實現(xiàn)一定的物質(zhì)利益并體現(xiàn)為一定權(quán)利。法律通過及時制止、制裁那些侵犯他人、集體和國家利益的違法、犯罪行為，來保障市場經(jīng)濟的建立和完善。

    2、秩序保障。市場行為只有在良好的、穩(wěn)定的、有序的秩序中進行才能達到預(yù)期目的效果。沒有秩序，就不可能建立市場，更不可能進行商品交換，也就談不上建立社會主義市場經(jīng)濟體制了。市場秩序?qū)嵸|(zhì)上就是法律秩序。

    （四）制約作用。法律在引導(dǎo)、促進和保障市場經(jīng)濟發(fā)展和同時，還發(fā)揮制約限制市場經(jīng)濟發(fā)展中某些消極因素的作用。我國市場經(jīng)濟雖然尚處于初始階段，但市場競爭中的某些消極因素已開始出現(xiàn)，必須運用法律手段抑制和消除這些消極因素，保證社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。

    三、社會主義市場經(jīng)濟要求法律制度

改革開放以來，高度集中的計劃經(jīng)濟體制逐漸萎縮，市場機制逐漸進入了社會經(jīng)濟生活。推動了社會生產(chǎn)力的發(fā)展。但在這一過程中，不斷出現(xiàn)新的社會經(jīng)濟問題嚴重影響和干擾了經(jīng)濟的順利發(fā)展。其主要原因是缺乏完善的經(jīng)濟立法、司法、執(zhí)法，特別是缺乏保障和規(guī)范市場正常運行的法律、法規(guī)體系。

    大力發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，建立起充滿生機和活力的市場經(jīng)濟運行機制，呼喚并依靠著與之相適應(yīng)的法制建設(shè)的發(fā)展與變革。法制建設(shè)必須以解放和發(fā)展生產(chǎn)力、促進經(jīng)濟建設(shè)為中心，推動社會全面進步。所謂“立法是對現(xiàn)行行為的規(guī)范和對經(jīng)驗的總結(jié)和固定”這一傳統(tǒng)觀念，已經(jīng)不適應(yīng)建立社會主義市場經(jīng)濟體制的需要。這一傳統(tǒng)觀念是導(dǎo)致我國的法制建設(shè)長期滯后于經(jīng)濟生活和改革開放步伐的重要原因。在過去傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制下，主要靠行政命令來管理，而在改革開放，特別是在發(fā)展市場經(jīng)濟的條件下，各種新經(jīng)濟關(guān)系層出不窮，日益錯蹤復(fù)雜，如不事先加以規(guī)范和調(diào)控，就可能對市場經(jīng)濟造成巨大的沖擊和危害。如果立法沒有預(yù)見性、超前性，就適應(yīng)不了新形勢的要求。

    現(xiàn)代市場經(jīng)濟無論以哪種模式存在，都具有一些基本的要素。這就是：建立在明確界定的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)上，獨立自主地進行決策的企業(yè)（包括各種所有制）；企業(yè)有權(quán)自由進行平等競爭的能提供正確價值參數(shù)的市場；政府的宏觀管理和調(diào)控。以上要素都要法制做保證。

    四、我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)育及發(fā)展過程中對市場經(jīng)濟法制化的影響。

    一般來說，經(jīng)濟的市場化必然伴隨著社會法制化，但是，在市場經(jīng)濟發(fā)育的不同時期，由于市場經(jīng)濟發(fā)育方式的差異，社會的法制化方式和程度是不同的。我國的市場經(jīng)濟發(fā)育過程，從一開始就帶有不同于西方國家的特點。這些特點不可避免地影響了經(jīng)濟市場化過程及其法制化方式。

    （一）在西方國家，市場經(jīng)濟的發(fā)育起點是封建的自然經(jīng)濟。而且，從封建自然經(jīng)濟向資本主義市場經(jīng)濟的過渡是通過所有權(quán)的徹底私有化完成的。作為資本主義法制基本內(nèi)容的財產(chǎn)法、契約法等正是在這一背景下發(fā)展起來的。

    在我國，市場經(jīng)濟發(fā)育的起點是計劃經(jīng)濟。而且，從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)變是在堅持公有制為主體前提下進行的。由于公有制主要通過國家所有權(quán)的形式表現(xiàn)出來，產(chǎn)權(quán)關(guān)系的一方是享有行政權(quán)力的國家，其法律調(diào)控的方式，程序顯然不同于私有制。

篇4

［關(guān)鍵詞］社會保障理論；制度建設(shè)；社會救助；社會保險；社會福利

［中圖分類號］D7 ［文獻標(biāo)識碼］A ［文章編號］1672－2426（2012）09－0083－09

我國改革開放以來在經(jīng)濟建設(shè)以外的重大社會建設(shè)之一，就是社會保障制度的建設(shè)。在一系列社會保障制度建設(shè)的過程中，理論的研究與制度的建設(shè)存在著緊密的積極互動關(guān)系，形成了一條“問題（實踐）——理論研究——制度建設(shè)——新問題（新的實踐）——新理論研究——制度完善”的發(fā)展鏈條。可以說，這是理論工作者和實際工作者聯(lián)合協(xié)作完成的我國重大社會工程，對推動和諧社會的發(fā)展和建設(shè)有中國特色社會主義具有重大意義。及時總結(jié)這一理論聯(lián)系實際的過程和做法，可為今后的社會保障制度發(fā)展提供新鮮經(jīng)驗。

一、社會保障理論研究與制度建設(shè)互動的特點

（一）從互動的板塊上看，較為集中在最低生活保障、養(yǎng)老保險、社會福利這三大方面的理論研究和制度建設(shè)

社會保障是一個大的社會系統(tǒng)工程，具有復(fù)雜的內(nèi)部構(gòu)成，發(fā)揮著穩(wěn)定社會結(jié)構(gòu)和促進良性運行的作用。我國改革開放以來，原有計劃經(jīng)濟條件下的保障體系基本分解，面臨著該體系的重新構(gòu)架，而突出要解決的，就是建立適應(yīng)市場條件下的社會救助、養(yǎng)老保險、社會福利制度。這三大方面的研究與建設(shè)，恰恰是當(dāng)時爆發(fā)出來的三大矛盾所決定的，即經(jīng)濟迅速增長與大規(guī)模貧困的矛盾；勞動力市場化與老年勞動者保護空白的矛盾；經(jīng)濟發(fā)展迅速與社會發(fā)展落后的矛盾。經(jīng)過廣大理論工作者和實際工作者的努力，我國關(guān)于市場條件下的社會保障理論從無到有，社會保障體系從殘缺不全到初步構(gòu)架完畢，在我國社會制度建設(shè)史上基本完成了具有歷史意義的重大工程。

（二）從互動的過程上看，分三個階段：探索階段（1980－1999）、初步完善階段（1999－2006）、質(zhì)量提升階段（2006－目前）

從上個世紀80年代中期，到1999年末是理論探索和制度建立時期，這期間中央和地方的理論界和政府有關(guān)部門對各類保障制度進行大量探討和摸索，并在各地進行改革試點。如1986年國營企業(yè)職工待業(yè)保險的嘗試，1989年丹東等四個城市進行的醫(yī)療改革實驗，1991年關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險改革的嘗試，1993年的上海市最低生活保障制度的建設(shè)，1994年醫(yī)改的“兩江實驗”，等等，都為后來全國性的社會保障制度建立打下了基礎(chǔ)。從1997年至1999年，我國具有正式法規(guī)性的保障制度陸續(xù)建立起來。如1997年7月16日國務(wù)院正式了《關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》，1998年國務(wù)院的《關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》，1999年1月國務(wù)院的《失業(yè)保險條例》，1999年9月的國務(wù)院的《城市最低生活保障條例》等。各項保障法規(guī)的頒布標(biāo)志著我國社會保障制度正式建立。

1999年末至2006年黨的十六屆三中全會提出和諧社會理念，屬于理論和制度初步完善時期。雖然至1999年各類社會保障制度初步建立起來，但是這些保障制度普遍存在著覆蓋面窄、保障水平低、保障體系不嚴密、管理機制不科學(xué)等問題。因此，加強社會保障制度的建設(shè)，完善其運行機制，成為下一階段的任務(wù)。在這期間，最低生活保障制度從城市保障開始向農(nóng)村擴展，養(yǎng)老、醫(yī)療保險由國營企業(yè)面向城市所有居民，農(nóng)村開展了新型合作醫(yī)療制度建設(shè)，各類管理制度也在逐步完善。

2007年至現(xiàn)在屬于制度提升時期。經(jīng)過三十年的改革開放，我國在物質(zhì)財富上有了巨大積累，社會對公平的要求越來越高，同時，由于改革前期主要關(guān)注效率，忽視了社會和諧發(fā)展，導(dǎo)致社會問題較多。因此如何將經(jīng)濟成果轉(zhuǎn)化為社會成果，使人民群眾享受到改革開放的益處，成為客觀要求。這個時期一方面對前期建立的各項保障制度進一步完善；另一方面，通過進一步改革使保障制度升級換代。再有，是社會福利從過去殘補型模式上升到適度普惠性模式，為全面的小康社會提供制度上的支持。適度普惠性模式建立的重要標(biāo)志，就是體現(xiàn)全民福利的公共服務(wù)水平將得到大幅度提高。

（三）從互動的方式上看，分為：實踐——理論；理論——實踐兩個互動過程

我國改革開放的過程，明顯存在著兩個不同階段：感性階段和理性階段。前期是“摸著石頭過河”，后期是理性設(shè)計與施工。因此，在社會保障理論研究與制度建設(shè)上，也明顯受這兩個階段的特點影響。改革前期，理論界和政界都面臨著突如其來和迫切需要解決的問題，容不得理論界細致的研究與思考，往往是邊探索、實踐，邊研究相關(guān)問題，研究的內(nèi)容緊緊圍繞具體制度開展，還沒有上升到價值觀、學(xué)理依據(jù)的層面解釋。后期，基本的社會保障制度建立起來，緊迫的保障形勢告一段落，理論界開始深入思考深層次的保障理論問題，基本概念嚴謹性、體系的科學(xué)性、制度的公平性、社會保障與核心價值觀，等等帶有學(xué)科高度的研究成果不斷面世，推動了社會保障理論與制度建設(shè)的質(zhì)量的提升和體系的換代。

篇5

關(guān)鍵詞：保險業(yè)；制造業(yè)；風(fēng)險

中圖分類號：F84　文獻標(biāo)識碼：A　文章編號：1672-3198(2009)02-0084-01

1　武漢發(fā)展制造業(yè)的前景

經(jīng)濟全球化和中國加入WTO，以及國家中部崛起的戰(zhàn)略構(gòu)想，給武漢的制造業(yè)帶來了良好機遇，武漢發(fā)展制造業(yè)的前景廣闊，無論從交通、資源、技術(shù)、人才等方面看，都有其他中部城市無可比擬的優(yōu)勢。

1.1　交通優(yōu)勢

從經(jīng)濟地理的角度看，武漢是我國的中心，作為全國最大的交通樞紐，武漢素有“九省通衙”之稱。多條鐵路干線和數(shù)條過道匯合于武漢。天河機場是華中地區(qū)最大航空港，已開通了多條包括國際航線在內(nèi)的航空線路。

1.2　技術(shù)優(yōu)勢和人才優(yōu)勢

武漢在文教方面的優(yōu)勢非常明顯，在漢高校數(shù)量位居全國第三，其中包括幾所全國知名的重點大學(xué)，此外，還有為數(shù)眾多的科研院所，這些文教單位多年來培養(yǎng)了大批人才，貢獻了多項重要科研成果，為武漢制造業(yè)發(fā)展提供了技術(shù)和人員支持。

1.3　資源優(yōu)勢

武漢位于富饒的江漢平原上，長江穿城而過，周圍湖泊星羅棋布，水資源極其豐富；農(nóng)產(chǎn)品資源充足，為武漢發(fā)展加工業(yè)提供了豐富的原材料資源和廣闊的市場；

2　發(fā)展過程中的潛在風(fēng)險分析

武漢固然具有建設(shè)制造業(yè)基地的先天優(yōu)勢，然而，在大力發(fā)展制造業(yè)的同時，也不能忽視發(fā)展過程中的各類潛在風(fēng)險，這些風(fēng)險的發(fā)生，可能會導(dǎo)致財產(chǎn)和人員的損失，減緩發(fā)展的節(jié)奏。

2.1　自然風(fēng)險

這里所說的自然風(fēng)險系指由自然界物質(zhì)運動過程中出現(xiàn)的異常現(xiàn)象，不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移而且人力難以抗衡的風(fēng)險。這種風(fēng)險在我們的生活中比比皆是，如：98年那場特大洪水造成的經(jīng)濟損失，高溫、地震、暴風(fēng)雨等自然災(zāi)害，它們都會給社會生產(chǎn)造成不可估量的損失。

2.2　管理風(fēng)險

在生產(chǎn)過程中，往往會出現(xiàn)由于管理不善導(dǎo)致的各類風(fēng)險，最常見的就是火災(zāi)，一場大火往往會毀掉巨額財產(chǎn)，導(dǎo)致企業(yè)蒙受巨大損失。除此之外，交通運輸過程中出現(xiàn)的交通事故，施工作業(yè)中發(fā)生的人員傷亡，都可以歸納到這一類風(fēng)險當(dāng)中。

2.3　經(jīng)營決策風(fēng)險

企業(yè)在經(jīng)營過程中也會出現(xiàn)種種風(fēng)險，如：出口貨物時可能會遭遇信用風(fēng)險，出現(xiàn)貨物發(fā)出后遭退貨或是貨款無法收回的情況；產(chǎn)品質(zhì)量發(fā)生問題，給消費者造成傷害，而引起索賠的風(fēng)險等等。

制造業(yè)企業(yè)在發(fā)展過程中均面臨以上種種風(fēng)險，一旦這些風(fēng)險發(fā)生，必然引起財產(chǎn)損失和人員傷亡的直接損失，十分不利于武漢制造業(yè)的持續(xù)發(fā)展。如何對這些風(fēng)險進行控制，減少它們帶來的負面影響無疑是各方都關(guān)心的問題。

3　轉(zhuǎn)移風(fēng)險的途徑――保險

一般來說，對風(fēng)險的處理方式通常有避免、自留、預(yù)防和轉(zhuǎn)移等幾種方法，然而，對于生產(chǎn)企業(yè)來說，不是所有風(fēng)險都能夠避免，因此，制造業(yè)企業(yè)進行風(fēng)險管理不能僅僅采用避免風(fēng)險的單一方法。在制造業(yè)企業(yè)風(fēng)險管理過程中，風(fēng)險預(yù)防和風(fēng)險避免固然不可忽視，更重要的是轉(zhuǎn)移風(fēng)險。

轉(zhuǎn)移風(fēng)險的常見手段是保險，保險對保障財產(chǎn)安全能起到很大作用。對于上面所敘述的大部分的風(fēng)險，保險都可以給予保障。而且保險人還可以協(xié)助做好風(fēng)險預(yù)防工作。

4　保險和制造業(yè)的協(xié)同發(fā)展

如上所述，保險業(yè)可以幫助制造業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)移各種可能的風(fēng)險，避免這些風(fēng)險帶來的損失。

兩者之間存在著互相促進，良性互動的協(xié)同發(fā)展關(guān)系。

(1)保險業(yè)能夠協(xié)助制造業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)移風(fēng)險。

保險產(chǎn)生和發(fā)展的內(nèi)在根源決定了保險基本職能是分擔(dān)危險和補償損失。對于自然災(zāi)害造成和火災(zāi)事故造成的損失，企業(yè)財產(chǎn)保險可以給予補償；而運輸保險則對運輸過程中運輸工具和貨物因各種自然災(zāi)害和意外事故引致的損失予以賠償；出口信用風(fēng)險和產(chǎn)品的質(zhì)量責(zé)任風(fēng)險可以由出口信用保險還有產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任險解決；職員的人身意外傷害導(dǎo)致的經(jīng)濟損失可以通過投保人身意外傷害險來獲得補償。

(2)保險業(yè)能為制造企業(yè)從業(yè)人員提供各類人身保障。

除了員工在工作過程中因意外事故而導(dǎo)致的死亡或傷殘可以由人身意外傷害保險負責(zé)之外，企業(yè)還可以通過為員工購買企業(yè)年金為職工提供更高層次的養(yǎng)老保障，還可以購買健康保險解決職工的醫(yī)療問題，盡管以上醫(yī)療和養(yǎng)老問題有相應(yīng)的社會保險險種，但是它們的保障水平低，保障范圍小，引進商業(yè)性保險能更好為員工提供養(yǎng)老和醫(yī)療保障，能使他們安心工作，消除后顧之憂。

(3)保險業(yè)能為制造業(yè)企業(yè)提供防災(zāi)防損服務(wù)。

保險除了具有分擔(dān)危險和補償損失的基本職能外，還具有防災(zāi)防損的衍生職能。保險人在提供保險服務(wù)的過程中，介入了防災(zāi)防損活動，提高了社會的防災(zāi)防損能力。雖然社會中業(yè)已存在各種專職的防災(zāi)防損部門，各被保險人自身也很重視防災(zāi)防損工作，但是保險人作為營利性的經(jīng)營風(fēng)險的商業(yè)機構(gòu)，加入到防災(zāi)防損工作中具有必然性，而且有很大積極性。首先，防災(zāi)防損工作做得好，危險事故就會減少發(fā)生，保險人的賠償相應(yīng)減少，從而增加利潤；其次，保險人的日常業(yè)務(wù)就是經(jīng)營風(fēng)險，對任何一次事故發(fā)生的原因和損失情況都要仔細分析、研究和統(tǒng)計，積累了大量有關(guān)危險的第一手資料，對財產(chǎn)的狀態(tài)和出險概率都了如指掌，有能力完成好防災(zāi)防損工作；最后，保險公司還可以督促被保險人提高安全意識，消除安全隱患，降低保險事故發(fā)生的頻率，減少經(jīng)濟損失。

盡管保險業(yè)對制造業(yè)發(fā)展有如上促進作用，但從武漢市目前情況來看，保險業(yè)現(xiàn)狀和制造業(yè)的發(fā)展還不能相匹配，關(guān)于這一點可以用保險深度和保險密度兩個指標(biāo)來說明。保險深度指保險費收入占GDP的、比例，保險密度指人均保險費數(shù)額，它們分別反映了一個地區(qū)保險業(yè)總體規(guī)模和發(fā)達程度。武漢的保險業(yè)相對來說尚不發(fā)達，還不能給未來的制造業(yè)基地提供充分的風(fēng)險保障。要解決這一問題，必須從不同的角度分別入手，加快發(fā)展武漢保險業(yè)，為制造業(yè)基地的建設(shè)保駕護航。

(1)通過改變險種結(jié)構(gòu)增加保險產(chǎn)品供給。

保險供給的增加可以帶動保險需求的增加，從而推動整個保險市場的發(fā)展。保險供給增加既包括總量的增加也有結(jié)構(gòu)的變化。從目前武漢市場上保險產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)上看，傳統(tǒng)的財產(chǎn)險產(chǎn)品已經(jīng)趨近于飽和，而責(zé)任保險發(fā)展滯后。責(zé)任保險在有著巨大的成長空間。對于武漢來說，發(fā)展制造業(yè)基地會面臨很多責(zé)任風(fēng)險，如因產(chǎn)品質(zhì)量不合格給消費者造成損失的產(chǎn)品責(zé)任；因發(fā)生重大安全事故導(dǎo)致員工死傷的雇主責(zé)任等等，都可以通過責(zé)任保險將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁，減少企業(yè)自身的損失。

(2)完善保險防災(zāi)防損工作，提高服務(wù)水平。

防災(zāi)防損的內(nèi)涵十分廣泛，其中有向保戶提供風(fēng)險咨詢、風(fēng)險防范技術(shù)和資金服務(wù)；承保前的風(fēng)險評估，承保后指導(dǎo)防災(zāi)防損，出險后做技術(shù)鑒定，以減少事故的發(fā)生和不合理的賠款。還可以制定保險服務(wù)星級標(biāo)準(zhǔn)和基本客戶制度，要盡可能做到防災(zāi)防損投入少，而產(chǎn)出經(jīng)濟效益多，對投入較大防災(zāi)費用的保戶，通過友好協(xié)商簽訂兩至三年的保險合同或協(xié)議，以保證保險雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。對屢保屢虧、風(fēng)險較大和管理混亂的保戶要拒保，由此建立一種良性循環(huán)的防災(zāi)機制。

此外還可以根據(jù)防災(zāi)規(guī)律有針對性地開展工作，防災(zāi)防損工作必須從本地區(qū)本公司承保的保險標(biāo)的發(fā)生自然災(zāi)害和意外事故的一般規(guī)律和特點入手，不斷摸索防災(zāi)工作的基本規(guī)律，對準(zhǔn)目標(biāo)，有的放矢，才能收到實效。

(3)企業(yè)應(yīng)該樹立正確的風(fēng)險意識。

企業(yè)自身加強應(yīng)該風(fēng)險的防范和管理，增強企業(yè)防范風(fēng)險能力。引導(dǎo)企業(yè)樹立風(fēng)險意識，建立風(fēng)險識別、監(jiān)測和防范機制，有效防范風(fēng)險，充分重視保險對企業(yè)發(fā)展的作用。

篇6

一、建立完善

社會補償制度的必要性

在社會利益結(jié)構(gòu)日益復(fù)雜、利益關(guān)系相互交錯的現(xiàn)代社會，個人利益、公共利益和國家利益之間的沖突難以避免，利益選擇和權(quán)利保護成為一個重要的問題。在提倡權(quán)利平等和社會公正的法治社會，利益主體之間的利益轉(zhuǎn)移必然不應(yīng)簡單強制，而應(yīng)在尊重利益相對人的基礎(chǔ)上進行平等利益交換；立法者分配利益也必須要兼顧利益的平衡。有鑒于此，如果某一社會主體獲得某種利益需要他人讓渡或割舍利益為條件，那么，獲得利益的一方或者利益得到保全的一方應(yīng)當(dāng)向利益受損的一方提供補償。國家和社會對因保全或促進社會公共利益而受損的公民進行物質(zhì)或勞務(wù)給付的制度即為社會補償制度。

我國有賠償法律制度，但沒有明確的補償法律制度，前者不能代替后者：第一，賠償是違法或違約的結(jié)果，而補償不以違法或違約為前提條件。第二，賠償是一種法律責(zé)任，而補償屬于法律義務(wù)。第三，賠償具有負面道德意義，而補償與道德無關(guān)或具有積極道德意義。第四，賠償以填補受害人實際損失為限，補償則具有鼓勵性、褒揚性和填補性。第五，賠償具有事后性，而補償可以依照預(yù)案先行給予。第六，賠償具有私法性質(zhì)；而補償則是公法行為，補償主體是作為公共利益代表者的國家機關(guān)或社會團體。因此社會補償制度不同于賠償制度，社會補償制度具有維護社會公正、促進或保全社會公共利益以及補充利益受影響者損失的重大制度價值。

我國是發(fā)展中國家，改革和發(fā)展的過程必然伴隨著利益關(guān)系的調(diào)整，為了保全或促進公共利益，必須同時考慮利益出讓者應(yīng)有的利益，實現(xiàn)公共利益和個人利益的平衡和對個人合法權(quán)益的尊重、保護和保障。為此，國家有必要制定和完善社會補償制度，由代表公共利益的國家機關(guān)或社會團體，以受益的公共利益的名義對個人權(quán)益受影響的個人或團體予以補償，由法律來規(guī)范社會補償行為的執(zhí)行，保障公民和組織獲得社會補償?shù)臋?quán)利免受損害。

二、我國社會補償制度的現(xiàn)狀和問題

我國部分地存在社會補償行為，例如征收“社會撫養(yǎng)費”和發(fā)放獨生子女費、移民補償、征用補償、退伍軍人安置、軍烈屬撫恤、見義勇為獎勵等。但是。我國的社會補償制度不完整、不系統(tǒng)、可操作性不足，至今尚未有專門的社會補償?shù)姆芍贫取?/p>

第一，立法滯后。主要表現(xiàn)為覆蓋范圍小，主要限于軍人安置、軍烈屬撫恤、國家工作人員撫恤、發(fā)放獨生子女費、征用補償?shù)龋鴮︻A(yù)防接種受害者補償、公共崗位被裁撤者的補償、歷史遺留問題的補償、犯罪被害人的補償、志愿服務(wù)受害者補償?shù)热狈σ?guī)定。立法滯后和缺失使得一部分應(yīng)受補償者的權(quán)利得不到有效保障。

第二，立法過于零散化、原則化。例如，《民族區(qū)域自治法》對民族地區(qū)的補償、《防洪法》對征用補償?shù)龋瑑H在一個條文中規(guī)定了一款；《人口和計劃生育法》對喪失獨生子女者的照顧僅有一個款項的原則性規(guī)定。法律過于零散和缺乏可操作性，不利于對權(quán)利人作出及時補償。

第三，立法層級低，甚至僅有政策、缺乏立法。目前有關(guān)社會補償?shù)膰覍蛹壍牧⒎ㄉ伲饕抻谲娛路芍杏嘘P(guān)優(yōu)撫安置的附屬性規(guī)定，其他涉及社會補償?shù)牧⒎ù蠖嘁缘胤搅⒎橹鳎乙孕Я^低的其他規(guī)范性文件居多。例如，見義勇為者補償立法仍限于地方立法，有關(guān)高考加分的制度以教育部每年公布招生文件的形式實施等。

第四，社會補償制度執(zhí)行效果不理想。政策性文件或位階較低的規(guī)范性文件缺乏足夠的可操作性和強制力；過于簡略和原則性的法律規(guī)定也使得執(zhí)法環(huán)節(jié)彈性過大甚至過于隨意。由于社會補償受政府財政狀況、政治考量、社會輿論、受補償者身份等因素的影響較大，在制度疲軟的條件下，容易出現(xiàn)補償?shù)臋M向公平問題，也使得不同時期、不同條件下的補償標(biāo)準(zhǔn)差異過大，影響了制度形象和權(quán)威。

三、需要通過建立和完善制度加以解決的社會補償問題

第一，犯罪被害人補償問題。犯罪的產(chǎn)生除個人因素外，還有社會的誘因，犯罪受害人在某種程度上是“社會病”的受害者。盡管我國有刑事附帶民事訴訟制度，由罪犯承擔(dān)對被害人或其家屬的賠償責(zé)任，但是該制度持個人責(zé)任立場，沒有體現(xiàn)犯罪的社會因素和社會責(zé)任，賠償責(zé)任的落實僅取決于罪犯個人的經(jīng)濟能力。然而對被害人來講，其所受的損失是不以罪犯的經(jīng)濟能力為轉(zhuǎn)移的；對類似案件的被害人而言，相似的損失可能會得到不同的賠償。因此，社會補償制度應(yīng)作為刑事附帶民事訴訟制度的補充制度。與此相似的問題是行政執(zhí)法受影響第三人的損失補償問題，例如公安機關(guān)在執(zhí)法過程中損壞他人財物的補償。

第二，退伍軍人補償問題。服兵役是公民的義務(wù)，但不能因為義務(wù)的存在而忽視其可能受到的損失。國家對于退伍軍人實行轉(zhuǎn)業(yè)、復(fù)員和退休制度。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，對于退伍義務(wù)兵，國家提供免費的職業(yè)教育或技能培訓(xùn)；報考中、高等院校的，享受免試或加分待遇；平時榮獲二等功以上、戰(zhàn)時榮獲三等功以上獎勵的義務(wù)兵，以及屬于烈士子女的義務(wù)兵，享受直接安排工作待遇。退役士官服役超過12年的，則享受直接安排工作待遇。對于專業(yè)的軍官，國家提供計劃分配安置待遇。然而按照身份、級別給予不同補償，以及有關(guān)安排工作、計劃分配等補償措施看似合理，實則在客觀上會產(chǎn)生對他人權(quán)益和公共利益的排斥。因為這些制度會減少他人的就業(yè)機會和就學(xué)機會，排擠或損害他人的就業(yè)平等權(quán)、受教育權(quán)利和社會事務(wù)管理參與權(quán)利，影響企業(yè)經(jīng)濟效率，降低公共權(quán)力行使的質(zhì)量，甚至形成階層固化、公共權(quán)力配置身份化等隱性不良后果。就業(yè)安置制度與市場經(jīng)濟不相契合，制度目標(biāo)和制度手段之間缺乏必要的、緊密的關(guān)聯(lián)性，這不僅有悖效率價值，而且會對更廣泛的個人和公共利益造成消極影響；免試、加分等待遇與退役及軍人應(yīng)當(dāng)享受優(yōu)待屬于公共資源配置邏輯截然不同、性質(zhì)各異的兩種不同的法律關(guān)系。基于此，宜以社會補償制度代替就學(xué)免試、加分制度、直接安排工作制度和計劃分配制度。補償形式可以是給付貨幣，也可以是勞動技能培訓(xùn)等專業(yè)性社會服務(wù)。

第一，民辦教師補償問題。民辦教師是師資力量短缺特殊年代出現(xiàn)的特殊職業(yè)，在相當(dāng)長的時間內(nèi)為中國的教育事業(yè)作出了極為重大的貢獻。隨著國家教育人力資源狀況改善，社會需要他們騰出崗位，但是許多民辦教師已將大部分生命投入在教育事業(yè)上，年齡狀況和知識結(jié)構(gòu)使他們不能適應(yīng)勞動力市場、難以與其他勞動者進行“平等”競爭。教育人力資源的短缺是不可歸咎于民辦教師個人的社會問題，國家在進行政策調(diào)整時，有必要對這些因奉獻于社會發(fā)展和民族進步事業(yè)而耽誤經(jīng)濟利益和人生選擇的民辦教師提供足夠的補償。與此類似的，還包括對“赤腳醫(yī)生”、對“下鄉(xiāng)知識青年”等在特殊歷史階段、受特殊政策不利影響的群體給予補償。

第四，事業(yè)單位改革下崗分流人員的補償問題。事業(yè)單位改革是我國重新調(diào)整社會治理關(guān)系、提高公共管理和社會服務(wù)效能的一項重大決策，這項改革也關(guān)系到整個國家治理機制的轉(zhuǎn)換。這場改革將引起重大的利益調(diào)整，目前事業(yè)單位改革試點中暴露出諸多問題，其中撤崗不撤人、停職留薪的現(xiàn)象較為突出，其主要原因在于受影響者認為其個人并無過錯，改革者擔(dān)心“因改革引起上訪”危及社會穩(wěn)定。改革難以推行的核心問題即在于對被裁撤者的補償不能落實。

第五，重大突發(fā)事件受影響人補償問題。例如因為重大流行疾病爆發(fā)而被隔離治療的患者及與其密切接觸者，他們的工作和生活可能會受到很大影響，甚至因為被隔離而造成很大的損失，因此而遭受損失者，理應(yīng)獲得補償。相同的問題還包括對在恐怖襲擊、社會騷亂等事件中無辜受害人的補償問題。

第六，“計劃生育”受影響公民的社會補償問題。“計劃生育”制度是我國在經(jīng)濟短缺、資本不足、對外開放前國內(nèi)資源相對匱乏和社會服務(wù)不足等條件下的制度產(chǎn)物。隨著經(jīng)濟和社會形勢發(fā)生變化以及全社會對該制度的深刻反思，從長遠來看，存在未來放松對人口數(shù)量進行管控的必要性。由于“計劃生育”制度的長期推行，我國大部分家庭成為獨生子女家庭，獨生子女因自然災(zāi)害、暴力侵害等而傷殘或死亡給家庭造成難以逆轉(zhuǎn)的重創(chuàng)，且這種損害面日益擴大，這已經(jīng)成為突出的社會問題。此外，“超生”人口與生俱來的“非法性”成為社會歧視的理由，他們乃至其父母的公民權(quán)利和社會權(quán)利常常得不到應(yīng)有的保障。“計劃生育”制度調(diào)整后，“計劃生育”受影響公民成為社會發(fā)展成本和政策調(diào)整不利影響的承受者，國家和社會應(yīng)當(dāng)對這些公民提供社會補償；就目前失獨家庭的補償問題而言，已非常現(xiàn)實且迫在眉睫。鑒于該類社會問題已經(jīng)顯現(xiàn)，國家有必要即行建立計生人口補償制度，以收繳的豐十會撫養(yǎng)費、國家財政專項投入和其他渠道籌集的資金為基礎(chǔ)設(shè)立補償基金，對失獨家庭和其他因遭受相關(guān)不利影響的公民提供社會補償。

第七，受傷害見義勇為者和志愿服務(wù)者的補償問題。見義勇為行為具有明顯的道德建設(shè)價值和積極的社會示范效應(yīng)，然而近年來，見義勇為者的損失得不到彌補、遭受不公正對待的情況多有發(fā)生，“英雄流血又流淚”的悲劇屢次出現(xiàn)，人情冷漠、坐視不管等現(xiàn)象明顯增多。近年來在抗制自然災(zāi)害過程中，志愿者遭受傷害的情況多次出現(xiàn)，若由個人獨自承擔(dān)損失則于情理不通，也會因此影響公民的公共意識、奉獻精神和參與對社會公共事務(wù)的積極性。對于兩類受害人員，應(yīng)由受益者即國家和社會通過建立、完善社會補償制度來給予保護。

第八，醫(yī)事意外受傷害者補償問題。造福于全人類的醫(yī)學(xué)的發(fā)展是在實踐探索中取得的，由于存在技術(shù)的時代局限性以及特異體質(zhì)等難以預(yù)知的因素，這一過程對于參與者而言充滿了風(fēng)險，然而技術(shù)進步的成果則由全社會分享。預(yù)防接種是預(yù)防和控制傳染病、提高全民健康素質(zhì)的公共衛(wèi)生服務(wù)，盡管預(yù)防接種存在小概率的健康危害可能性，但是一旦受到危害對受種者的健康乃至生命造成難以挽回的損失。對于受種者因執(zhí)行國家免疫規(guī)劃、接受政府或者其衛(wèi)生主管部門組織的應(yīng)急接種或群體性預(yù)防接種而遭受意外損害者，應(yīng)給予補償。目前《疫苗流通和預(yù)防接種管理條例》僅就此作出了原則性規(guī)定，具體補償辦法由省級政府制定，然而僅有部分省份制定了明確的補償辦法，各省應(yīng)盡快建立有關(guān)法律制度。對于接受醫(yī)療技術(shù)臨床試驗而遭受藥害者，以及對于因不可歸咎于醫(yī)患雙方的原因而遭受醫(yī)療損害者，不應(yīng)由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任，而應(yīng)建立相應(yīng)補償制度，由國家和社會設(shè)立專項基金加以補償。

篇7

[論文關(guān)鍵詞]司法建議 社會管理創(chuàng)新 價值 運用

作為一項“有中國特色的制度”，司法建議制度的產(chǎn)生和發(fā)展是有其現(xiàn)實需要的。早在上個世紀50年代，司法建議制度就已出現(xiàn)，并成為司法機關(guān)參與社會綜合治理的一種方式。2009年6月26日，最高人民法院下發(fā)《關(guān)于當(dāng)前形勢下做好行政審判工作的若干意見》，要求“高度重視”司法建議。充分說明了最高人民法院和社會各界對于司法建議制度功能的重視以及對于司法建議工作、特別是能否得到反饋的具體問題的關(guān)心。這表明對于司法建議制度在學(xué)理上再也不能泛泛而談，否則難以回應(yīng)社會現(xiàn)實的需要。

一、司法建議性質(zhì)法理分析

在目前一個多元化、綜合性的司法職能體系中，司法建議作為參與社會管理職能的履行，對其性質(zhì)定位問題，成為學(xué)者對司法建議學(xué)理分析中觀點碰撞的主要焦點。關(guān)于司法建議的法律性質(zhì)，目前理論界有三種觀點，即職權(quán)（權(quán)力）說、職責(zé)（義務(wù)）說、權(quán)責(zé)一致說。持職權(quán)（權(quán)力）說的人認為，司法建議是法律授予人民法院的一種特殊職權(quán)；持職責(zé)（義務(wù)）說的人認為，司法建議的內(nèi)容是要求人民法院在行使審判權(quán)的過程中發(fā)現(xiàn)不宜由法院直接處理的問題時，有向其他機關(guān)提出建議的義務(wù)，因而它是人民法院的一種職責(zé)；持權(quán)責(zé)一致說的人認為，司法建議既是人民法院的一種職權(quán)，同時也是人民法院的一種職責(zé)，是職權(quán)與職責(zé)的統(tǒng)一。界定司法建議的法律性質(zhì)為何，需從司法建議的與司法裁決、軟法①等類似制度的比較研究中獲得認知。筆者認為，司法建議本質(zhì)屬性是一種建議，是一種綜合性的司法權(quán)，它既包含有監(jiān)督成分，如對行政法制的司法監(jiān)督，又包含有司法指導(dǎo)成分，如對金融企業(yè)內(nèi)部財務(wù)管理的司法建議。因此，司法建議是人民法院的一項法定職權(quán)，它來自法律的明確授予，可稱之為司法建議權(quán)。

二、司法建議參與社會管理創(chuàng)新的價值功能

司法建議已經(jīng)成為法院延伸司法審判職能，實現(xiàn)審判的法律效果與社會效果統(tǒng)一的重要工具和法院參與社會治安綜合治理工作的形式和載體，為化解社會矛盾、增強全社會法律意識、提高社會管理水平、促進社會安定與和諧、建設(shè)法治社會發(fā)揮了重要作用。

（一）司法建議是能動司法的有效舉措

司法建議作為人民法院的任務(wù)之一，其目的是宣傳法律，教育人們遵紀守法，自覺履行法律規(guī)定的義務(wù)，享受法律所賦予的權(quán)利。人民法院通過對案件的開庭審理，使當(dāng)事人和旁聽群眾受到法制教育，了解哪些行為是法律允許的，哪些行為是法律禁止的，從而依法行事；通過對審理的案件的分析，采用以案講法、以案說法的方式形成司法建議，并有針對性地向有關(guān)行政機關(guān)提出，使相關(guān)行政機關(guān)認識到自己行政行為的違法和不當(dāng)，加以糾正和改進。這是人民法院通過審判活動，在尊重司法客觀規(guī)律的基礎(chǔ)上，按照“為大局服務(wù)，為人民司法”的要求，充分發(fā)揮主觀能動性，正確履行憲法和法律職能，最大限度地發(fā)揮司法在保護權(quán)益、解決糾紛、管理社會和實現(xiàn)公平正義功能的有效舉措。

（二）司法建議是推動社會管理創(chuàng)新的有效途徑

我國現(xiàn)正處在經(jīng)濟發(fā)展的高峰期，生產(chǎn)力水平有了極大提高，社會管理方面的諸多問題不斷暴露出來，人民法院作為處理社會矛盾糾紛的重要機關(guān)，通過審理、執(zhí)行行政案件，介入行政爭議，能夠清楚地發(fā)現(xiàn)行政機關(guān)在社會管理方面存在的漏洞和不足。如果能夠適時地結(jié)合審判實際，有針對性地加以研究，提出司法建議，對行政機關(guān)以警示教育作用，使被建議行政機關(guān)認識到存在問題的重要性、嚴重性，自覺克服和糾正，這對于行政機關(guān)及時創(chuàng)新社會管理措施，堵塞漏洞，提高社會管理水平，依法正確履行社會管理職責(zé)將起到十分重要的作用。

（三）司法建議是實現(xiàn)辦案法律效果和社會效果有機統(tǒng)一的有效方法

當(dāng)前，我國社會生活正發(fā)生著巨大變化，社會經(jīng)濟處于發(fā)展的戰(zhàn)略機遇期，社會矛盾集中凸顯，社會管理正面臨著許多新情況、新問題。要妥善有效化解矛盾糾紛，努力做到“案結(jié)事了”，必須實現(xiàn)法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。人民法院作為國家審判機關(guān)，從辦理好每一個案件出發(fā)，要著眼于從源頭上徹底解決糾紛，預(yù)防和減少類似問題的發(fā)生，對于在審判活動中發(fā)現(xiàn)的行政管理等問題，以司法建議的形式，向行政機關(guān)提供系統(tǒng)的解決方案，可以為被建議行政機關(guān)提供決策的依據(jù)和參考，使行政機關(guān)從有利于體現(xiàn)民生、解決人民群眾生產(chǎn)、生活中存在的實際問題出發(fā)，及時調(diào)整行政管理決策，認真履行職責(zé)，提高行政執(zhí)法的能力和社會管理水平，實現(xiàn)“兩個效果”的有效統(tǒng)一。

三、司法建議在參與社會管理創(chuàng)新中的適用

（一）司法建議參與社會管理創(chuàng)新的正當(dāng)性界定

司法建議是人民法院以審判機關(guān)的身份參與所有社會組織和公民共同承擔(dān)的社會管理活動，是契合司法監(jiān)督角色與社會公共組織角色的共同職責(zé)，而應(yīng)運產(chǎn)生的一種有效形式。從這個意義上來說，司法建議本身就具有司法監(jiān)督和服務(wù)社會的雙重性質(zhì)，既包含有司法監(jiān)督的內(nèi)容，輔助司法監(jiān)督目的的實現(xiàn)，又服務(wù)社會、參與社會管理。但回到司法實踐中，人民法院如何將司法建議觸角正當(dāng)、合法地延伸至社會管理中，這是解決司法建議正當(dāng)性問題的關(guān)鍵所在。按照西方政治哲學(xué)家們提出的權(quán)力邊際理論，司法活動的最大半徑只能通達與履行法定職權(quán)直接關(guān)聯(lián)的事項，除此之外，司法權(quán)不能再行擴張。這就決定著人民法院服務(wù)社會也應(yīng)存在一個權(quán)力邊界，遵循依法行使司法權(quán)的原則，而不得越權(quán)。

因此，司法建議的制發(fā)應(yīng)遵循以下原則：（1）合法性原則。合法性原則要求司法建議的作出符合法律，不與法律相抵觸。這一原則具體體現(xiàn)在以下幾方面：一是司法建議依法作出，即該類司法建議是人民法院在案件審理過程中發(fā)現(xiàn)有關(guān)問題而提出，而非通過其它途徑（如新聞媒體、理論研討會等），不構(gòu)成對其他單位和組織正當(dāng)行使職權(quán)的干預(yù)。二是司法建議的內(nèi)容合法，所提對策建議具有明確的法律政策依據(jù)，且對相關(guān)事宜的處置屬于被建議對象的法定職責(zé)范圍。（2）可行性原則。可行性原則要求人民法院提出司法建議時針對特定的問題，所提對策建議較為具體明確，可操作性強。（3）時效性原則。時效性原則要求該類司法建議所涉及的問題重要而緊急，需要立即引起被建議單位的重視，否則會造成重大損失，釀成嚴重后果。

（二）司法建議參與社會管理創(chuàng)新的適用范圍

篇8

關(guān)鍵詞 民俗傳統(tǒng) 現(xiàn)代農(nóng)村 社會價值 功能作用

〔中圖分類號〕K892 〔文獻標(biāo)識碼〕A 〔文章編號〕0447-662X（2015）04-0125-04

民俗是群體的文化生活，是人們相互認知、理解的文化指令，它引導(dǎo)和規(guī)范人們最基本的生活方式。民俗源遠流長，與時俱進，是一種自發(fā)傳承與自然習(xí)得的過程。民俗作為一個歷史概念，它囊括了更多社會事象，在現(xiàn)代生活話語中已成為一個正面社會概念，得到生活中更多人的肯定，是一種可以積極利用的社會文化資源。①中國對聯(lián)合國科教文組織發(fā)起的人類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護運動和積極參與，在全國各省市開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的普查和評選，民俗作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，已成為國家所珍視的公共文化，②特別是傳統(tǒng)節(jié)日民俗受到重視，春節(jié)、元宵節(jié)、清明節(jié)、端午節(jié)、中秋節(jié)和重陽節(jié)等都已成為國家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，被規(guī)定為法定節(jié)日，成為建構(gòu)新時代的文化價值體系的一部分。

在新農(nóng)村建設(shè)中，建構(gòu)農(nóng)村和諧生活是政府“執(zhí)政為民”的重要方式。民俗傳統(tǒng)已成為民眾普遍關(guān)注的對象，成為談?wù)摵陀懻摰脑掝}以及人們思考和探索的對象，得到學(xué)術(shù)精英和大眾媒介的關(guān)注和傳播，而具有了合法性與合理性的統(tǒng)一。

一

中國農(nóng)村傳統(tǒng)文化內(nèi)涵豐富，外延多樣，具有歷史的連續(xù)性和地域的差異性，在本質(zhì)上都屬于農(nóng)耕文化。它發(fā)生發(fā)展于農(nóng)耕社會結(jié)構(gòu)中，從古代到現(xiàn)代，很少發(fā)生嚴重的斷裂和巨大的變革，社會生產(chǎn)方式和存在形態(tài)是以農(nóng)耕文明為基礎(chǔ)的生產(chǎn)和消費模式，農(nóng)民以此認知和理解生活，構(gòu)建觀念世界。農(nóng)民生活在以儒家思想為主導(dǎo)的社會倫理秩序中，遵循“天不變，道亦不變”的觀念，生活方式比較單一。農(nóng)村社會相對封閉，比較穩(wěn)定，農(nóng)民的價值觀有連續(xù)性和循環(huán)性，農(nóng)民的社會價值體系也更保守，對傳統(tǒng)文化的保存也就更多、更完整、更系統(tǒng)。

中國農(nóng)民文化觀念的特殊性通過各種生活表象體現(xiàn)出來，在歷史中不斷深化，體現(xiàn)出農(nóng)民價值文化的獨特性，血緣宗法觀念、鄉(xiāng)土人情、勤儉持家、消閑自得等生活認知模式，是華夏民族從生成到養(yǎng)成逐漸積累起來，是農(nóng)村社會亙古不變的價值理念。不同地方的“家庭價值觀”“家族主義”“鄉(xiāng)土觀念”等在日常生活中也略有差異，民諺“老鄉(xiāng)見老鄉(xiāng)，兩眼淚汪汪”“月是故鄉(xiāng)明，人是故人親”等也包含了農(nóng)民樸素的價值觀。“回家看看”“拜祭祖先”“葉落歸根”等觀念根植于人們的骨髓之中等，凡此種種都沉淀了一種“中國人”特有的文化精神。所謂中國人，不在于是否具有黃皮膚、黑頭發(fā)，而在于是否具有中國文化的內(nèi)在品格，體現(xiàn)一種文化根性。

傳統(tǒng)文化強調(diào)和諧共進，將個人與社會，家與國統(tǒng)一起來，在遵循社會秩序的同時完善自我品格，以有益于社會和國家的發(fā)展。歷代先人各種“有意義的社會生活”在現(xiàn)代文明發(fā)掘中得到確認，就會成為民族特性的見證。在國際化背景下，隨著中國綜合國力的不斷增強，傳統(tǒng)民俗的價值和作用發(fā)揮也越來越為世界所認可和接納。中國人、中國結(jié)、唐裝、漢服、中餐等隨著中國經(jīng)濟的發(fā)展一起走向世界。在追求現(xiàn)代化的社會運動中，各種民俗事象已成為人們感知和想象自身存在位置的有力依據(jù)。農(nóng)村是民俗保存相對完整和系統(tǒng)的地方，它通過一套完整的儀式呈現(xiàn)出來，對不同個體來講，能在民俗儀式中感受到一種社會身份的認同。一個地域的民俗能基本反映當(dāng)?shù)孛癖姷纳罘绞健徝廊の逗蛢r值追求等。國家重視和保護優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，是建設(shè)社會主義新農(nóng)村的必然要求，也是貫徹落實科學(xué)社會發(fā)展觀和建設(shè)和諧社會的必由之路。

民俗節(jié)日是社會文化設(shè)置的時間單位，它以歷日和季節(jié)相互組成一套完整的循環(huán)系統(tǒng)，被賦予特殊的意義，穿插于日常生活，形成生命的自然節(jié)奏。這些特殊日子所具有的文化內(nèi)涵，表現(xiàn)為人們相沿成習(xí)的各種活動，它不同于人們?nèi)粘５臍v日，在于它所內(nèi)蘊的特殊價值。這些民俗節(jié)日對普通民眾的價值觀有積極的引導(dǎo)性和規(guī)范性作用。

二

改革開放的深入，農(nóng)村社會發(fā)生巨大變化，農(nóng)民生活水平普遍提高，社會幸福指數(shù)明顯增加，農(nóng)民安居樂業(yè)，農(nóng)村社會面貌發(fā)生了根本性改變，這是一個客觀的事實。在現(xiàn)代社會轉(zhuǎn)型期，農(nóng)村大量勞動力轉(zhuǎn)入城市，流動人口增加，社會治理難度加大。另外，市場經(jīng)濟的擴大，現(xiàn)代傳媒的普及，多種社會價值觀相互交織，農(nóng)村社會矛盾變得越來越復(fù)雜，基層行政干預(yù)不斷弱化，普通民眾缺少身份認同等問題日漸嚴重。由溫鐵軍提出的“三農(nóng)問題”已深入人心，在他看來，中國歷來沒有純粹“農(nóng)業(yè)”問題，它包括了農(nóng)民權(quán)益問題、農(nóng)村治理問題和農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展問題。在多數(shù)傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)地區(qū)，非正式社會制度、非規(guī)范契約等仍是維系農(nóng)村社會發(fā)展和鄉(xiāng)村治理的重要文化基礎(chǔ)。溫鐵軍：《制約三農(nóng)問題的兩個基本矛盾》，《戰(zhàn)略與管理》1996年第3期；溫鐵軍：《“三農(nóng)”問題與制度變遷》，中國經(jīng)濟出版社，2009年，第9、35頁。農(nóng)村常住人口減少，農(nóng)村的穩(wěn)定性結(jié)構(gòu)已悄然變化，年齡斷層明顯，農(nóng)村倫理危機日趨嚴重，鄉(xiāng)土人情關(guān)系淡漠，取而代之的是利益原則，社會道德普遍下降，個人主義和重利主義已經(jīng)成為普遍現(xiàn)象。

由于國家新農(nóng)村建設(shè)不斷推進，許多社會矛盾日漸浮出水面，倫理崩潰、封建迷信流行、信仰危機等普遍性問題不斷發(fā)生，在本質(zhì)上是新舊價值體系間的博弈。“三農(nóng)問題”是重建農(nóng)村社會性價值體系的一項系統(tǒng)工程，它的有效解決關(guān)系到社會的和諧穩(wěn)定，特別是對推動農(nóng)村社會的持續(xù)性發(fā)展具有重要意義。應(yīng)星以“土地-治理-民情”的三重分析框架對“三農(nóng)”問題給予新解釋，分析了農(nóng)村在土地經(jīng)營變革、治理方式轉(zhuǎn)型、農(nóng)村民情結(jié)構(gòu)等方面的喜與憂，應(yīng)星：《“三農(nóng)”問題新釋――中國農(nóng)村改革歷程的三重分析框架》，《人文雜志》2014年第1期。對推進新農(nóng)村建設(shè)做了很好探索。

另外一個現(xiàn)象是外出打工農(nóng)民在逢年過節(jié)帶回經(jīng)濟收入的同時也帶來了外面城市的新價值觀，和當(dāng)?shù)貍鹘y(tǒng)價值觀之間容易發(fā)生沖突，造成了農(nóng)村價值取向差異下多種矛盾間的相互交織。農(nóng)村出現(xiàn)的子女虐待父母，迫使已經(jīng)喪失了勞動力的父母衣食無著，逼迫父母致死的現(xiàn)象也屢有出現(xiàn)。陳柏峰：《農(nóng)民價值觀的變遷對家庭關(guān)系的影響》，《中國農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報》（社科版）2007年第1期。農(nóng)村缺少統(tǒng)一的價值標(biāo)準(zhǔn)，社會約束力不強，傳統(tǒng)孝義與善良在當(dāng)前農(nóng)村社會價值多元化背景下不斷弱化，個人主義不因社會輿論的力量而有所收斂。另一方面，家里老人辛苦，但也傾向孩子外出打工，在提高經(jīng)濟收入的同時，能優(yōu)化下一代的生活平臺。隨著城鄉(xiāng)差距的不斷縮小，國家農(nóng)村政策的引導(dǎo)，社會主義核心價值觀的宣傳等，農(nóng)村社會在人口結(jié)構(gòu)、生活方式、道德觀念等方面又悄然變化，特別是在各種民俗節(jié)日事象中表現(xiàn)的更為充分，體現(xiàn)出傳統(tǒng)優(yōu)秀文化在引導(dǎo)和構(gòu)建農(nóng)村價值體系方面的積極作用，讓常年在外漂泊的人有一種身份的認同和道德的回歸。

春節(jié)即農(nóng)歷新年，“回家過年”就成了傳統(tǒng)社會價值觀發(fā)生作用的重要表現(xiàn)。這一時期的主要活動有以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)進行的家族祭祀和團拜，以及相互之間的訪親走友。這時候，一般民眾能感受到自己作為社會道德共同體中的一份子，在履行這種民俗中體驗到生命的歸屬，體悟到春節(jié)民俗對自己社會生命的重要性，它也是各種價值觀相互交流對話的領(lǐng)域，在喜悅的氛圍中能夠相互提升和完善。清明節(jié)是一個以上墳祭祖為主的民俗節(jié)日。一般景象是在清明前若干天，以血緣為基礎(chǔ)的家族單位，集體提盒挑擔(dān)去掃墓祭祖。在此過程中，普通民眾能夠在祭祖中體味生命中的感恩和奉獻，特別是對已逝祖先所表現(xiàn)出的虔誠拜祭，而體悟珍愛生命、孝悌傳家的真諦。清明節(jié)也是中華文化孝道的體現(xiàn)，是生命之流安身立命的基礎(chǔ)，為了子孫延續(xù)和“光宗耀祖”的事業(yè)而具有了人生希望和奮斗的動力。折下柏枝，插在門上，分享祭品等禮俗中所包含的文化意蘊，可以幫助人們凝聚生命力量，反思生命價值。中秋節(jié)被稱為團圓節(jié)。一般是晚輩送長輩月餅，寓意居家團圓，在一年中有承上啟下的功能。生命的完美不僅是軀體的康健，還有父母的慈愛和兒女的孝順，兄弟姐妹的團圓等，它構(gòu)建了生命完美的存在形態(tài)，表達了中國人的理想和希望。這三個節(jié)日都體現(xiàn)出中國人對生命存在意義的重視。賀雪峰認為關(guān)注有限生命與無限意義層面的價值，可以稱為本體性價值，是關(guān)于人生存的最根本價值，是使人安身立命的基礎(chǔ)。有了對人本體性價值的追求，人在生活中就有了綱。賀雪峰：《農(nóng)民價值觀的變遷及對鄉(xiāng)村治理的影響》，社會科學(xué)文獻出版社，2008年，第13、19頁。這樣，人的生命感就會變得強烈而充滿期待。

節(jié)日民俗是一個民族文化精粹的集中展示，國家的節(jié)日民俗體系是反映國家和社會、政府和人民關(guān)系的重要指標(biāo)。國家在節(jié)日制度中會考慮如何將民族文化融匯進去，以增強民族的認同機制。在中國悠久的歷史和博大的地域中，民俗節(jié)日表現(xiàn)出一脈相承的關(guān)系，在社會價值體系構(gòu)建中具有恒定性和大眾性特點，有利于推動新農(nóng)村建設(shè)中農(nóng)民價值觀的現(xiàn)代建構(gòu)。

認為中國的家是一個專業(yè)組織，家的大小依著事業(yè)大小而決定。關(guān)注有限生命于無限意義層面的價值可以稱為本體性價值，也就是關(guān)于人生存的意義，是人安生立命的基礎(chǔ)，如此，人生才可以綱舉目張。：《鄉(xiāng)土中國》，北京出版社，2005年，第25頁。現(xiàn)代的年輕人認為農(nóng)村社會已無法為他們提供事業(yè)發(fā)展的空間，選擇外出務(wù)工可能為后展提供一個較好的平臺，但對民俗傳統(tǒng)的認可與遵循則是保證他們生命根性的基礎(chǔ)。在村里居住和耕種的老人，由于經(jīng)濟條件和傳統(tǒng)觀念的原因，不愿放棄任何可以耕種的土地，甚至是別人無力耕種的土地，潛在的表達了傳統(tǒng)價值觀的現(xiàn)代意義。外出務(wù)工者在春節(jié)、清明和中秋節(jié)等節(jié)日的歸來，也內(nèi)在地包含了對傳統(tǒng)文化的繼承和發(fā)揚。

三

中國是城鄉(xiāng)分治的二元社會結(jié)構(gòu)模式，在一個相對分割的領(lǐng)域內(nèi)，城市和農(nóng)村的發(fā)展模式有很大差異，農(nóng)村農(nóng)民和城市居民的價值觀也有很大差異。中國城市在不同程度上已進入到現(xiàn)代社會行列之中。廣大農(nóng)村多停留在傳統(tǒng)社會，它們的構(gòu)建是以血緣為紐帶的宗法關(guān)系，以地域為界限的村落群體，葉子：《從減負到發(fā)展――中國三農(nóng)問題剖析》，中央編譯出版社，2006年，第7頁。它們在不同程度上阻礙著農(nóng)村社會的現(xiàn)代化發(fā)展。社會交通便捷之后，人們積極外出，交往逐漸頻繁，外界的價值觀隨之進入農(nóng)村社會。現(xiàn)代科技的發(fā)達，通訊設(shè)備的批量生產(chǎn)，電視、網(wǎng)絡(luò)信息迅速傳播，即使沒有外出的農(nóng)民也能了解和接受外面社會的價值觀。因此，農(nóng)村社會在一段時期內(nèi)，將仍是多種價值觀之間的博弈交融。

農(nóng)民進入城市，在城市和農(nóng)村間建立聯(lián)系，會受到兩種價值觀的影響，舊觀念不可能在短期內(nèi)自然退出自己的精神世界，它需要讓自己能融入城市社會生活，而新觀念不可能很快被接受和消化，它需要一段時間來認知、接受或是抵制、反抗。生活的事實是，他們多會自覺或是不自覺地改變自己的觀念，被城市或更為先進的價值觀所同化而順應(yīng)歷史發(fā)展。在城市和農(nóng)村價值觀的矛盾中，會讓更多的農(nóng)民感到困惑和無奈，在傳統(tǒng)和現(xiàn)代之間難以做出真正的選擇，更多是入鄉(xiāng)隨俗。

從民俗發(fā)展歷程看，它在維系和構(gòu)建民眾價值觀上起到非常重要的作用。近代中國人在追求獨立自強的道路上，從對民俗的否定性批判，到改革開放以來對民俗的肯定性認知，使它從文化負擔(dān)變?yōu)槲幕Y源。民俗受到人們的尊重和珍視，它已成為人們感知、想象和確認自己社會身份的方式和依據(jù)。在追求現(xiàn)代化的社會運動中，作為廣大農(nóng)村的社會共同體，需要在社會主義核心價值觀的引導(dǎo)下，通過對未來社會民俗的憧憬，以感受和確認自己是時代的新人。在此過程中，我們能夠發(fā)現(xiàn)民俗的價值作用，對民俗的自覺認知和利用，是構(gòu)建新農(nóng)村農(nóng)民社會價值體系不可或缺的重要內(nèi)容。民俗事象的神圣性和嚴肅性，能夠強化人的精神能力，喚起并高揚人的主體意識，推動普通民眾共同文化心理結(jié)構(gòu)的形成，有利于社會的和諧與穩(wěn)定。民俗不同于無所為的游戲活動，它有一套完整的結(jié)構(gòu)形式，并將之演化為一種觀念性的儀式動作和過程，借助某種符號形式，向人們表達一種功利性愿望，并期待這種活動能對民眾的生活發(fā)生真正影響。民俗符號本身蘊涵著人類生命世界中的文化心理，它能有效緩解和建構(gòu)民眾生活中的精神信仰。

春節(jié)、清明節(jié)和中秋節(jié)作為中國傳統(tǒng)民俗節(jié)日，它不是用以滿足人的某一個別需要，而是用來調(diào)節(jié)人與人、人與祖先、人與社會、人與自然間關(guān)系的一種途徑和方式。卡西爾認為這種儀式“并不是用于實踐目的，不是為了在日常生活的需要方面來幫助人。它被指定用于更高的目的，用于大膽而冒險的事業(yè)。”[德]卡西爾：《人論》，甘陽譯，上海譯文出版社，1985年，第118頁。社會轉(zhuǎn)型時期，傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代文明之間的博弈不可避免，在矛盾中融合，在新舊價值體系中不斷調(diào)和。王先明認為革命與建設(shè)共生共存于鄉(xiāng)村社會的建設(shè)，它的主導(dǎo)方向在于整體的社會建設(shè)，并能在一定程度上詮釋中國社會歷史和思想歷史。王先明：《歷史轉(zhuǎn)折與時代訴求》，《人文雜志》2014年第8期。在新農(nóng)村建設(shè)中，社會主義核心價值觀的農(nóng)村構(gòu)建還需要時間，傳統(tǒng)民俗所內(nèi)蘊的價值觀已深入人心，在價值觀選擇的十字路口，國家以傳統(tǒng)民俗文化中的價值精神對農(nóng)民的引導(dǎo)和重塑也就顯得非常迫切。

四

美國現(xiàn)代社會問題專家英格爾斯在探索社會文明的現(xiàn)代化時認為，如果一個國家的人們?nèi)狈σ环N賦予那些文明制度以真實生命力的廣泛的現(xiàn)代社會心理基礎(chǔ)，如果執(zhí)行和運用這些現(xiàn)代文明制度的人，他們自己還沒有從心理、思想、態(tài)度和行為方式上經(jīng)歷一個向現(xiàn)代化的真實性轉(zhuǎn)變，那么失敗和畸形發(fā)展的悲劇是不可避免的。再完美的現(xiàn)代制度和管理方式，再先進的技術(shù)工藝，在傳統(tǒng)人的手中也將變成一堆廢紙。[美]英格爾斯：《人的現(xiàn)代化》，殷陸君編譯，四川人民出版社，1985年，第6頁。中國的新農(nóng)村建設(shè)有美好的藍圖，有具體的配套設(shè)施，甚至已準(zhǔn)備好了理想的管理技術(shù)，但它還有很長的路要走。它要分析農(nóng)村的現(xiàn)狀和農(nóng)民的關(guān)注，培養(yǎng)新時期農(nóng)民的社會心理，建構(gòu)起農(nóng)村社會價值體系的基本框架，讓制度和社會在實踐中逐漸結(jié)合，逐步建立起現(xiàn)代農(nóng)村社會管理體制。

篇9

關(guān)鍵詞： 二元認識論；法治；人治；德治

中圖分類號：D9 文獻標(biāo)識碼： A文章編號：1671-1297（2008）11-122-01

在社會和國家的政治治理問題上，古今中外歷來就存在著各種各樣不同，甚至相互對立的政治理念。任何一種政治理念的生成與生長，都與一個國家的社會政治理想目標(biāo)相關(guān)聯(lián)，也與其具體的政治實踐情景和方式直接關(guān)聯(lián)。因為“人們在構(gòu)建自己的社會國家秩序時，總是以一定的價值前提作為出發(fā)點，總是以一定的理想狀態(tài)作為自己的判斷依據(jù)”。縱觀人類各個時代，法治與人治，尤其是作為人治表現(xiàn)效果之一的德治，自古就受到政治家、思想家們的普遍關(guān)注。由于各自立場、認識上的不同，他們在德治與法治關(guān)系問題上一直爭論不已。由于歷史上人治的種種劣性的暴露，中國學(xué)者們特別渴望有一種優(yōu)于人治的理想社會，因此對法治產(chǎn)生了無限遐想。事實上，由于二元認識論的限制，目前中國人們基本上已經(jīng)認定法治是人類社會最理想的狀態(tài)，認為法治是最理想的或唯一的選擇。這種觀點本身是具有局限性的，沒有認識到從所謂人治、德治社會走向法治社會其實沒有走很遠，仍然是從一元的社會走向另一個一元的遠非理想的社會。當(dāng)然也就不利于中國的政治治理。

一、 概述二元認識論

二元認識論作為西方強勢文化的局限性中最重要的一個，是指建立在理性和非理性基礎(chǔ)之上的二分法。這種二分法把理性和非理性、個人和集體、法律和宗教、東方和西方對立起來。不僅阻礙了強勢文化認識弱勢文化的可能性，也限制了強勢文化本身的發(fā)展。在社會制度上面來看，二元文化認識論把社會分為專治和民主，傳統(tǒng)和現(xiàn)代，法治形和德治形的社會。無法想象或拒不承認除了法治形和德治形的社會之外，還會存在著其它類形，比如像宗教形的社會，或宗教文明秩序等等。這樣便把多樣的現(xiàn)實世界簡化成為非此即彼的兩種選擇，而法治文化的強盛便必然意味著德治文化的低劣，選擇法治必然摒棄德治。就弱勢文化而言，除了遵從強勢文化之外似乎別無其它途徑。

二、 法治理念概述

法治最初只是一種理想，后來逐漸發(fā)展成為一種文明秩序，一種社會框架，而這種社會框架與法治理想之間實際上存在著很大的距離。作為一種權(quán)威理想，法治激勵了不少仁人志士為爭取自由、公正而獻身。作為法律文明秩序的法治由以下幾個方面的內(nèi)容構(gòu)成：以法治理想為主導(dǎo)的權(quán)威系統(tǒng)，以權(quán)利和法律為中心的概念范疇系統(tǒng)，以司法制度為社會最基本的制度安排和以個人權(quán)利及法律為依歸的文明秩序意識。這樣一個法律秩序萌生于古代西方的文化土壤，在近現(xiàn)代歐洲得到了極大的發(fā)展，然后全盛于美國。

法治的主要優(yōu)點表現(xiàn)在它妥善地解決了人的欲望和人的精神追求之間的矛盾，法治社會鼓勵人們追逐利欲。個人的利欲具體化表現(xiàn)為權(quán)利，當(dāng)權(quán)利與權(quán)利、權(quán)利與權(quán)力發(fā)生沖突時則需要法律來調(diào)整。這樣從個人的欲望和驅(qū)利性轉(zhuǎn)化為權(quán)利，再到由法律保護權(quán)利，這樣一過程實際上是法治的核心內(nèi)容。然而，法治社會只是世界上若干種文明秩序的一種，它并不是一種絕對的善，盡管它具有很多優(yōu)點。我們應(yīng)該認識到由于法治社會重視人的智性的開發(fā)而忽視了人的秉性中的其它重要的方面，包括人的心性和靈性的培養(yǎng)，它無法滋潤人的靈性和心性。

認識到法治的局限性，以一種建設(shè)性的批判的眼光來看待法治對建設(shè)具有中國特色的理想社會不無裨益。它給我們的啟示是：在接受法治的同時不應(yīng)該拋棄中國原有的文化傳統(tǒng)，而應(yīng)該從中國原有的文化傳統(tǒng)中發(fā)掘出與法治相適應(yīng)的文化因素來，進一步完善現(xiàn)有的法治模式。不僅于此，應(yīng)該對法治持一種建設(shè)性的批判態(tài)度，中國的知識分子應(yīng)該不囿于強勢文化所提供的唯一選擇，努力探索新的可能性，新的模式和新的理想。

三、“德治”與“法治”是社會主義國家治國方略相輔相成的兩個方面

在治國基本方略層面上，法治與人治是兩個不同內(nèi)涵的治國模式。

“德治”，即以道德規(guī)范來約束人們的行為從而達到社會秩序的國家治理觀念和方式，并不與“法治”、“人治”直接相對應(yīng)。作為一種非正式制度約束的道德規(guī)范，“德治”只內(nèi)在于人治和法治這兩種國家的主導(dǎo)模式當(dāng)中，以促成人治或法制模式的實現(xiàn)，而其自身不能作為單獨或者說主導(dǎo)性的國家治理方式而起作用。我國古代作為一種國家治理理念和方式長時期占統(tǒng)治地位的“德主刑輔”，實質(zhì)上是以道德推論法律在法與道德的關(guān)系上常常采取道德主義立場。法治與人治相對立，故法治必然會反對人治所采取的道德主義立場，卻并不反對道德或“德治”。

“對一個國家的治理來說，法治與德治，從來都是相輔相成、相互促進的。二者缺一不可，也不可偏廢……二者范疇不同，但是地位和功能都是非常重要的。”“我們應(yīng)始終注意把法制建設(shè)與道德建設(shè)緊密結(jié)合起來。”依法治國與以德治國是社會主義治國方略相輔相成的兩個方面。雖然“德治”與“法治”兩者范疇不同，但在管理國家、治理社會上，兩者都有其獨特的地位和功能，兩者不可或缺。“法治”以其權(quán)威性和強制性手段規(guī)范社會成員的行為，“德治”以其感召力和勸導(dǎo)力提高社會成員的思想和道德覺悟。“法治”以“德治”為基礎(chǔ)，“德治”需要“法治”為補充與保障。兩者相輔相成、相互促進，不可割裂，更不能只強調(diào)某一方而忽視另一方面。只有將“德治”與“法治”有機結(jié)合起來，實現(xiàn)兩者的互補與協(xié)調(diào)，才能更好地發(fā)揮其治理國家的作用。

參考文獻

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[2]余興中.法治與文明秩序[M].北京：中國政法大學(xué)出版社.

篇10

【關(guān)鍵詞】平安中國 基層法治 創(chuàng)新思維 【中圖分類號】D92 【文獻標(biāo)識碼】A

在平安中國建設(shè)背景下，基層法治建設(shè)成為和諧鄉(xiāng)村建設(shè)的基礎(chǔ)，同時基層也是司法體制改革的橋頭堡。但是基層法治無論是體制建設(shè)還是法治構(gòu)建，都無法同其他基層系統(tǒng)建設(shè)工程相匹配，以司法體制改革為契機的基層法治建設(shè)創(chuàng)新勢在必行。特別是新時期以來基層法治建設(shè)中“知權(quán)難”“維權(quán)難”等難題，都是平安中國建設(shè)背景下基層法治創(chuàng)新的突破口。總之，基層法治的創(chuàng)新就是要攻克基層法治與治理難題，使法治成為基層社會生活的常態(tài)。

基層法治建設(shè)面臨的“四難”

一是群眾知法難。基層法治建設(shè)不單是基層法治結(jié)構(gòu)性的工程建設(shè)，更是使法治成為基層群體喜聞樂見的觀念性內(nèi)化與升華。社會主義新農(nóng)村建設(shè)中，基層法治最直接的困難在于基層群眾知法難。一方面，群眾很難理性知法，法治體系在基層被道德束縛；另一方面，受基礎(chǔ)性條件制約，基層群眾難以迅速了解國家法治趨勢特別是新法的實施，普法的滯后性造成群眾法治觀念的空白，反而成為基層法治建設(shè)最不穩(wěn)定的因素之一。群眾知法難，成為基層法治建設(shè)陷入困境的外在表現(xiàn)。

二是群眾維權(quán)難。基層群眾維權(quán)難是基層法治建設(shè)缺乏動力的關(guān)鍵，也是影響基層法治推進的核心問題。基層群眾維權(quán)難主要表現(xiàn)在三個方面：首先是基層法治機構(gòu)不健全，群眾維權(quán)找不到門，無處維權(quán)；其次是維權(quán)機構(gòu)之間缺乏有效銜接，群眾維權(quán)不到位，維權(quán)缺乏實效性；再次是基層群眾將法治維權(quán)作為最后保障，先前基層組織的介入缺乏行之有效的法律捍衛(wèi)，個別群眾在鄉(xiāng)約禮法中容易受到二次侵權(quán)傷害。此外，基層群眾在維權(quán)時缺乏相應(yīng)的法律評估，加之司法成本較高，即使想維權(quán)也在高額司法成本前退縮。

三是基層執(zhí)法難。依憲執(zhí)法作為法治建設(shè)的核心，是基層法治的精髓。然而基層執(zhí)法難卻是當(dāng)前基層法治建設(shè)的難題之一。基層執(zhí)法始終面臨不同程度的鄉(xiāng)約沖擊，合理的執(zhí)法在基層難以被認可。基層執(zhí)法缺乏必要制度規(guī)范與監(jiān)督，執(zhí)法容易演變?yōu)楸┝?zhí)法等不文明執(zhí)法行為。使執(zhí)法行為在陽光下運行而不受其他因素影響才是關(guān)鍵，然而基層執(zhí)法在輿論的干預(yù)下缺乏定力，容易受外界輿論的影響。基層執(zhí)法難還體現(xiàn)在基層法治建設(shè)不完善，特別是機構(gòu)的建設(shè)難以滿足社會運行的需求。

四是有效普法難。法治建設(shè)的重心在于有效普法的持續(xù)性推進，但是基層法治建設(shè)恰恰缺乏有效普法。一方面，基層普法缺乏實效性、靈活性，普法工作成為形式化的任務(wù)，實際工作流于表面；另一方面，普法缺乏專業(yè)人才，或者說基層普法隊伍缺乏權(quán)威性，導(dǎo)致普法工作缺乏群眾認可。

平安中國建設(shè)為基層法治創(chuàng)新提供驅(qū)動力

“平安中國、和諧基層”建設(shè)是基層法治建設(shè)創(chuàng)新的催化劑。特別是平安中國建設(shè)背景下注重法治建設(shè)的基調(diào)，為基層法治建設(shè)奠定了主題。也就是說，基層法治建設(shè)要與時俱進、不斷創(chuàng)新，從而不遺余力地應(yīng)對基層法治新形勢，使得基層社會建設(shè)朝著法治的方向發(fā)展。另外，平安中國建設(shè)推動著基層法治工程的系統(tǒng)性構(gòu)建，法治成為基層平安社會建設(shè)的主旋律，平安中國建設(shè)既能夠有效調(diào)動社會資源致力于基層社會的法治，又能夠規(guī)范基層社會管理，催生基層社會的法治化運行。總之，平安中國建設(shè)作為基層法治的驅(qū)動力，牽引著基層社會法治建設(shè)的逐步推進。

依憲治國成為基層法治創(chuàng)新的制度保障。基層法治作為中國法治建設(shè)的薄弱環(huán)節(jié)，依憲治國框架下司法體制改革和依憲執(zhí)法的雙向保障，為基層法治的創(chuàng)新注入新鮮血液。一是依憲治國框架下，基層社會法治成為必然，在法治化進程中實現(xiàn)法治的良性創(chuàng)新，特別是依憲執(zhí)法機制中法治角色的社會定位與角色扮演，引領(lǐng)基層法治建設(shè)進行層次化、結(jié)構(gòu)化創(chuàng)新。二是依憲執(zhí)法框架下基層法治能夠依托司法體制改革等切入點，充實基層法治建設(shè)的制度保障，使基層法治創(chuàng)新成為基層法治建設(shè)的應(yīng)有之義。三是依憲治國機制下的司法體制等改革，能夠彌補基層法治建設(shè)中的結(jié)構(gòu)性缺陷。比如，依憲治國機制中法治人才的基層流入，能夠有效緩解因人才匱乏而導(dǎo)致的法治癱瘓，實現(xiàn)智庫型保障。此外，“平安中國、和諧基層”成為基層法治創(chuàng)新的動力。

平安中國建設(shè)背景下基層法治的創(chuàng)新

依托各種資源，注重普法工作的創(chuàng)新。群眾知法是基層法治的基礎(chǔ)，只有使法治知識在群眾中普及，才能推動法治建設(shè)的跨越式發(fā)展。新時期普法工作的創(chuàng)新，首先要依托基層聯(lián)村聯(lián)戶的扶貧機制，實現(xiàn)公檢法及律師等專業(yè)人才走進基層、服務(wù)基層，實現(xiàn)定期法律診所權(quán)威性的面授服務(wù)。其次，要注重以案釋法下基層，實現(xiàn)理論法的實際扎根，使普法同基層群眾的生活密切關(guān)聯(lián)。再次，基層司法機關(guān)巧妙利用流動法庭等形式，實現(xiàn)基層普法的震懾，實現(xiàn)普法的實效性。此外，基層普法還可以結(jié)合網(wǎng)絡(luò)媒介資源和青年志愿者服務(wù)，實現(xiàn)義務(wù)普法的定期化常態(tài)化開展。

扎根基層治理，注重基層服務(wù)的創(chuàng)新。平安中國建設(shè)為基層社會治理奠定了基本格局，實現(xiàn)基層法治服務(wù)的創(chuàng)新是核心。一方面，法治作為全面建成小康社會的工作準(zhǔn)則，實現(xiàn)基層法治服務(wù)的創(chuàng)新，也是推動基層法治建設(shè)的重要環(huán)節(jié)，要注重基層司法機關(guān)工作方式的創(chuàng)新，轉(zhuǎn)變基層工作模式，倡導(dǎo)司法機關(guān)服務(wù)型工作方式的轉(zhuǎn)變，使法治成為基層治理的標(biāo)桿。另一方面，基層服務(wù)要處理好“法、理、情”三者的關(guān)系，防止僵硬式法治造成群體性沖突的擴大，影響基層社會的穩(wěn)定。特別是在基層治理過程中，要注重禮法鄉(xiāng)約的社會治理功能，實現(xiàn)法治的靈活構(gòu)建，使其在成為基層社會建設(shè)準(zhǔn)繩的同時，成為群眾內(nèi)心的依托。

規(guī)范基層鄉(xiāng)約，強化群眾守法的創(chuàng)新。平安中國建設(shè)背景下，基層法治創(chuàng)新的靈魂在于基層鄉(xiāng)約的整合。基層鄉(xiāng)約作為引導(dǎo)基層群眾參與社會治理的規(guī)范總和，具有兩面性：一方面，基層鄉(xiāng)約作為基層法治的外延，在處理習(xí)俗道德事件中能夠發(fā)揮出超越法律的優(yōu)越性；另一方面，基層鄉(xiāng)約作為基層禮法的范疇，在社會法治洗禮中容易觸底反彈，導(dǎo)致群眾性守法建設(shè)步履維艱。群眾作為基層法治的主體，群眾守法始終是法治深入基層的重心，強化群眾守法不僅要堅持以人為本，健全社區(qū)監(jiān)督與自我提升相結(jié)合的守法培養(yǎng)機制，還要強化基層社區(qū)的法治義務(wù)導(dǎo)航，使守法成為群眾共同的心聲。

依托司法改革，加強基層法治的建設(shè)。平安中國建設(shè)框架下，國家司法體制改革在基層的輻射顯得尤為突出，基層法治的創(chuàng)新，本質(zhì)在于基層法治系統(tǒng)性的工程建設(shè)。司法改革在基層表現(xiàn)為三個方面：一是基層機構(gòu)改革。一方面，基層司法機構(gòu)的改革，有利于內(nèi)部權(quán)責(zé)的明確，能夠有效地提升基層司法效率；另一方面，基層機構(gòu)改革有助于健全機構(gòu)，為基層鄉(xiāng)土法治創(chuàng)新提供必要的基礎(chǔ)，使基層法治建設(shè)成為應(yīng)然趨勢。二是基層法治人才的專業(yè)化。實現(xiàn)基層法治建設(shè)根基的突破，使專業(yè)化人才的法治參與成為基層法治創(chuàng)新的亮點。三是基層法治的創(chuàng)新型建設(shè)。基層法治的創(chuàng)新型建設(shè)，就是要與時俱進，在依托國家政策的同時，始終聚焦美麗基層的建設(shè)，使基層法治建設(shè)的創(chuàng)新成為常態(tài)。

（作者分別為喀什大學(xué)副教授；喀什大學(xué)法政學(xué)院研究生）

【參考文獻】