行政法學范文10篇
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行政法學經(jīng)濟行政法研究論文
內容提要經(jīng)濟法與行政法的關系問題多年來一直是法學界關注的熱門話題,但以往對這一問題的討論多集中在經(jīng)濟法學界,本文則試圖從行政法的角度去認識及分析經(jīng)濟法的性質及地位。因國家干預經(jīng)濟關系論(又稱經(jīng)濟管理關系論)為目前經(jīng)濟法學界主張的基本觀點,因而,本文圍繞這一觀點展開分析。文章認為:在市場經(jīng)濟條件下,國家干預經(jīng)濟的本質是行政權的作用,凡基于國家行政權作用所形成的社會關系本質上都屬于行政關系,為行政法的調整對象,因此,以國家干預經(jīng)濟所形成的經(jīng)濟管理關系作為調整對象的經(jīng)濟(行政)法在法律屬性上為行政法的組成部分,為部門行政法;在內容上由宏觀調控法、市場管理法、國土資源及國有資產管理法三部分所組成。
關鍵詞經(jīng)濟法行政法經(jīng)濟行政法經(jīng)濟管理關系行政關系
自經(jīng)濟法在我國產生起,有關經(jīng)濟法的性質、地位及其經(jīng)濟法與行政法的關系一直是法學界久盛不衰的話題,但至今為止對這些問題的討論多集中在經(jīng)濟法學界,本文則試圖從行政法學的角度去認識經(jīng)濟法,分析經(jīng)濟法與行政法的關系。
一、對經(jīng)濟法學界關于經(jīng)濟法及其行政法關系認識的析評
1986年《中華人民共和國民法通則》的頒布,宣告了以“縱橫統(tǒng)一論”為基礎的大經(jīng)濟法的解體,盡管自此以后經(jīng)濟法學界仍有個別學者堅持以“縱橫統(tǒng)一論”作為經(jīng)濟法的基礎理論①[孔德固:《“縱橫統(tǒng)一論”是科學的經(jīng)濟法基礎理論》,《政法論壇》1997年第1期。],但屬經(jīng)濟法學研究中的個別理論現(xiàn)象,多數(shù)學者轉向“經(jīng)濟管理關系論”,將經(jīng)濟法定義為“政府管理經(jīng)濟的法律”②[李中圣:《經(jīng)濟法:政府管理經(jīng)濟的法律》,《吉林大學社會科學學報》1994年第1期。],將經(jīng)濟法的調整對象界定為國家調節(jié)社會經(jīng)濟過程中發(fā)生的社會關系,即國家經(jīng)濟調節(jié)管理關系③[漆多俊主編:《經(jīng)濟法學》,武漢大學出版社1998年版,第11頁。],有學者甚至得出這樣的結論:“在經(jīng)濟法學研究中,人們的最大共識莫過于‘經(jīng)濟法應調整經(jīng)濟管理關系’的判斷”,并認為“把經(jīng)濟法的調整對象概括為經(jīng)濟管理關系,體現(xiàn)了社會主義國家管理經(jīng)濟的職能,也符合經(jīng)濟法的本來含義”①[王保樹:《市場經(jīng)濟與經(jīng)濟法學的發(fā)展機遇》,《法學研究》1993年第2期。].因此,經(jīng)濟法學在近十多年特別是1992年黨的十四大提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制以來的理論研究中,“經(jīng)濟管理關系論”基本上占據(jù)了經(jīng)濟法學研究的統(tǒng)治地位,成為經(jīng)濟法學研究中代表性的理論基礎②[經(jīng)濟法學界關于經(jīng)濟法的基本觀點很多。在諸多觀點中,以“經(jīng)濟管理關系論”最具代表性,其他的觀點或難引起理論界的共鳴,或為“經(jīng)濟管理關系論”的不同表述方式,所以,本文以“經(jīng)濟管理關系論”為基礎展開討論,其他的觀點不再一一評析。].
由于“經(jīng)濟管理關系論”將經(jīng)濟法的調整對象界定為經(jīng)濟管理關系,因此,什么是經(jīng)濟管理關系或者說經(jīng)濟管理關系的本質是什么?這是經(jīng)濟法學界集中討論的一個問題。在1992年以后,經(jīng)濟法學界逐漸從爭執(zhí)不休的狀態(tài)中擺脫出來,從市場經(jīng)濟與國家干預的角度去認識和把握經(jīng)濟管理關系,把經(jīng)濟管理關系的本質理解為國家干預經(jīng)濟所形成的經(jīng)濟關系。但是,國家干預經(jīng)濟所形成的經(jīng)濟管理關系是否都屬于經(jīng)濟法調整對象的范圍呢?對此,經(jīng)濟法學界分歧較大:有的認為所有的經(jīng)濟管理關系皆屬于經(jīng)濟法調整的范圍③[謝次昌:《論經(jīng)濟法的對象、地位及學科建設》,《中國法學》1990年第6期。],有的認為籠統(tǒng)地講經(jīng)濟法調整所有的經(jīng)濟管理關系是不妥的,因為經(jīng)濟管理關系中還包含有行政管理關系,而行政管理關系應由行政法調整,經(jīng)濟法只應調整部分經(jīng)濟管理關系④[王保樹:《經(jīng)濟體制轉變中的經(jīng)濟法與經(jīng)濟法學的轉變》,《法律科學》1997年第6期。].但哪部分經(jīng)濟管理關系應由經(jīng)濟法調整經(jīng)濟法學界意見又不一致:有的認為經(jīng)濟法調整的是國家以公有財產和公共利益代表人的身份參與市場經(jīng)濟活動所形成的縱向經(jīng)濟關系⑤[尹中卿:《社會主義市場經(jīng)濟法律體系框架初探》,《法學研究》1993年第6期。],有的則根據(jù)國家經(jīng)濟管理手段的不同把國家的經(jīng)濟管理劃分為直接管理和間接管理,認為在直接管理領域發(fā)生的經(jīng)濟管理關系,本質上是一種以權力從屬為特征的行政關系,這部分管理關系應由行政法調整,而在間接管理領域發(fā)生的經(jīng)濟管理關系,則是一種非權力從屬性的經(jīng)濟關系,這部分經(jīng)濟管理包括宏觀調控經(jīng)濟關系和市場管理經(jīng)濟關系兩個方面,它們才是經(jīng)濟法的調整對象⑥[同④。],還有的學者認為,經(jīng)濟法調整的僅僅是間接宏觀調控性經(jīng)濟關系⑦[王希圣:《經(jīng)濟法概念新論》,《河北法學》1994年第2期。],等等。所以,盡管經(jīng)濟法學界多數(shù)學者主張或贊同“經(jīng)濟管理關系論”,但學者們對作為經(jīng)濟法調整對象的“經(jīng)濟管理關系”的理解和認識并不一致。
行政法學與行政倫理綜述
行政倫理和行政法是當代倫理學和法學研究中的熱點。行政與倫理和法律交叉融合分別衍生出了行政倫理和行政法,因此,行政被認為是行政倫理和行政法共同的基礎。行政倫理和行政法的近緣性使得兩者之間存在著天然的聯(lián)系,不可分割。然而,在現(xiàn)實中,二者不僅在行政實踐中被割裂開來,而且在大學的專業(yè)教育中也被割裂甚至對立起來。重法律、輕道德的教育在高校公共管理類本科生的教學中并不罕見。在公共管理類本科生培養(yǎng)中,加強和改善行政倫理與行政法學課程教學,實現(xiàn)“依法治國”與“以德治國”理念的協(xié)調,是培養(yǎng)未來公共管理人才的必然要求。本文在對國內大學公共管理類本科教學中開設行政法學與行政倫理課程現(xiàn)狀進行調查的基礎上,提出兩門課“協(xié)同教學”的新思維,并就協(xié)同教學的具體實施途徑進行了有益的探討。
1國內大學公共管理類本科生行政法學、行政倫理課程開設情況
依據(jù)教育部學位與研究生教育發(fā)展中心公布的2007-2009年公共管理學一級學科排名,選取了包括北京大學、復旦大學、武漢大學、華中科技大學等參評的44所高校,通過訪問高校公共管理學院網(wǎng)站來獲得培養(yǎng)方案、教學計劃、專業(yè)簡介等,調查了行政法學、行政倫理(或行政道德)兩門課程開設情況。在44所高校中,清華大學、天津大學、北京交通大學、華中師范大學的公共管理專業(yè)并未開設本科,因此沒有納入研究范圍。在40所高校中,開設行政法學(或憲法與行政法、行政法、行政法與行政訴訟法、法與政府)的院校共有33所院校,占調查總數(shù)的82.5%。僅有河海大學公共管理學院、廣西大學公共管理學院、河南大學哲學與公共管理學院、山西師范大學政法學院、蘇州大學政治與公共管理學院、西北農林科技大學經(jīng)濟管理學院、鄭州大學公共管理學院7所院校沒有開設此門課程。在開設該門課程的院校中,大部分將其列為專業(yè)主干(核心)課程,僅有中山大學政治與公共事務管理學院及濰坊醫(yī)學院2所學校將其歸為專業(yè)選修課。40所高校的公共管理類院系行政倫理開課率偏低,僅有北京大學政府管理學院、浙江大學公共管理學院、中山大學政治與公共事務管理學院、四川大學公共管理學院、上海交通大學國際與公共事務學院、中國政法大學政治與公共管理學院、遼寧大學哲學與公共管理學院、中國人民大學公共管理學院、湖南大學政治與公共管理學院、西南財經(jīng)大學公共管理學院、中央民族大學管理學院11所學校開設這門課程,僅占調查總數(shù)的26.8%,并且11所院校均將其歸為專業(yè)選修課。行政法學在國內大學公共管理類本科生中開課率較高,這與我國日益推進的依法行政、依法治國的理念是分不開的。但同時行政倫理課程開課率偏低,這種重法制而輕倫理的本科教育理念對于公共管理類本科生的培養(yǎng)將是極其有害的,不利于解決學生在價值觀上的矛盾與沖突,不利于培養(yǎng)既懂法、守法又遵從行政倫理、擁有較高道德水平的21世紀管理者。
2關于行政法學與倫理學課程教學協(xié)同化的調查
華中科技大學公共管理學院為本科生開設了行政法學和倫理學(而非行政倫理)課程。本研究采用自編問卷調查,試圖了解行政法學以及倫理學課程教學的現(xiàn)狀,以及學生對兩門課程協(xié)同化教學的態(tài)度。本次調查對象為華中科技大學公共管理學院2008級和2007級政治學與行政學專業(yè)學生。發(fā)放問卷41份,共回收有效問卷41份。調查發(fā)現(xiàn),48.8%的學生同意“教師在上倫理學課程時有考慮到行政管理專業(yè)特點,并不是泛泛而談”,43.9%的學生同意“教師在上倫理學課程時有穿插與行政法學相關的內容”以及43.9%的學生認為“教師在上行政法學課程時有穿插行政倫理相關內容”。這說明,兩門課在實際教學上存在一定的協(xié)作。36.8%的學生表示“倫理學與行政法學所教授的不同價值觀會讓我感到困惑”;29.3%的學生認為“倫理學與行政法學兩門課程的教學是完全脫節(jié)”。可見,由于兩門課所代表的不同的價值取向,造成了不少學生的疑惑。65.9%的學生認為“如果倫理學在授課中配合行政法學課程的內容,我覺得效果會更好”以及75.6%的學生同意“如果行政法學在授課中配合倫理學課程的內容,我覺得效果會更好”,說明學生希望兩門課程能夠實現(xiàn)更好的協(xié)同。
3行政法學與行政倫理課程教學協(xié)同化的實現(xiàn)途徑
行政法學教學革新途徑
一、行政法學教學的特點分析
行政法學是緊緊圍繞著對行政權展開控制的一門公法學科,通過對行政法的研究,促進行政法能夠保障公民、法人和其他組織的權利和自由,實現(xiàn)公權與私權的動態(tài)平衡。自二十世紀80年代中期以來,伴隨著我國行政法制建設的不斷進步,行政法學取得令人矚目的發(fā)展,行政法學理論研究持續(xù)創(chuàng)新,而行政法學課程教學業(yè)已成為法學教學系統(tǒng)中不可或缺的重要環(huán)節(jié)。作為教育部確立的14門法律專業(yè)核心課程,行政法學是一門理論性、實踐性較強的學科,其復雜程度遠遠超過其他法律課程。行政法學內容豐富,一般涉及以行政、行政權、行政行為、行政程序、行政監(jiān)督、行政責任、行政救濟等,覆蓋了行政實體法、行政程序法和行政救濟法等領域,無論是理論性還是實踐性表現(xiàn)的非常突出。與復雜的內容相對應的就是龐雜的法律規(guī)范,其賴以存在的法律法規(guī)文件數(shù)量眾多,僅現(xiàn)行有效的行政法規(guī)就超過了500件。此外,行政法學還涉及到行政管理學、人類學等相關聯(lián)的社會學科和憲法、民事訴訟法等其他部門法的內容,涉及的知識面很廣,學習難度很大。Shapiro教授曾經(jīng)分析《法科學生不喜歡行政法的十大原因及其對策》,認為即使在美國法學院,“行政法始終是被認為是最為煩悶的課程,而學生也是對這門課程的目的是最為缺乏頭緒的”。而PeterStrauss教授所言,我們的盤里過多地堆了教授所難消化食物,而學生能消化的就更少了。
二、行政法學教學的改革必然
1999年,《憲法》正式確立“依法治國”的基本方略,積極完善社會主義法制體系,不斷推動社會主義法治國家建立。科教興國作為一項基本國策,教育在法治建設的過程中發(fā)揮著不可估量的作用。但長期以來,我國的教育基礎條件十分薄弱,導致高等法學教育并未在社會主義法治建設中承擔應有的歷史使命。當下,我國處于持續(xù)發(fā)展市場經(jīng)濟、改革創(chuàng)新社會管理的歷史時期,法學教學必須面臨新的機遇和挑戰(zhàn)。行政法學教學實踐乃法學教育改革這個宏大命題的重要組成部分。依法行政作為依法治國的內在要求,尤其關乎著依法治國的實現(xiàn)進程,其制度推進不斷為行政法學教育提供改革的強大支撐和動力,而行政法學教育為依法行政的推進落實,擔負著創(chuàng)新行政法制理念、傳播行政法制技能、講授行政法制知識等重大職能,尤其為政府部門培養(yǎng)大批具備法律意識的高素質的管理人才。當今,行政法教學理論與實踐嚴重脫節(jié),人才培養(yǎng)難以滿足現(xiàn)實社會的工作需要,在教育理念、教育目標、教學方法、教學內容等方面有必要進行有益的探索,在具體的行政法學教學實踐中積極進行改革與創(chuàng)新。
三、行政法學教學的改革途徑
(一)轉變教學觀念
行政法學教學改革探討
摘要:行政法學作為一門實踐性和專業(yè)性極高的學科,所具有的繁雜性已然超出別的法律學科。法治國家建設和法學教育密切相關,且行政法學教學在多種措施并行下也逐步加深了依法行政的施行過程,在此形勢下,若想有效培養(yǎng)具有高素養(yǎng)的行政法律專業(yè)人員,就必須逐步強化和改革創(chuàng)新教學內容、教學思想等相關環(huán)節(jié)。為此,本文分析了行政法學教學改革的必要性,提出了行政法學教學改革的有效策略。
關鍵詞:行政法學教學;改革;必要性;策略
法學專業(yè)的必修課程之一便是行政法,但由于行政法本身的體系具有繁雜性且更新速度較快的特點,所以在高校教育中往往不受學生的青睞,這就致使行政法教學難以實效其效果,而學生的接受程度也往往不盡人意。但在新時代的發(fā)展下,研究應用型等多元化的行政法學人才顯然是其社會需求,所以加強行政法學教學改革顯然勢在必行。因此,如何更好地促進行政法學教學改革值得探究。
1行政法學教學改革的必要性
《憲法》中明確規(guī)定:依法治國是我國的基本方針,科教興國是我國的基本國策,而建設完善的社會主義法治體系的重要條件便是教育。但在很長一段時期內,我國的教育相對落后,因此建設社會主義法治建設過程中難以擔負起特殊作用。當前,我國正處于初級發(fā)展階段,市場經(jīng)濟及其改革社會管理進程不斷推進,法學教學亦然面對著新的探索之路。行政法學教學實踐顯然是法學教育改革的重點之一。依法治國的本質要求為依法行政,其制度是否科學發(fā)展將決定著行政法學教育的穩(wěn)序進行,尤其是行政法學教育肩負著創(chuàng)新行政法制觀念以及宣傳科學行政法治和為政府機構培養(yǎng)優(yōu)質的法律人才等重要使命。然而實際情況是行政法教學專業(yè)知識與實踐并沒有聯(lián)系緊密,這就致使人才栽培難以達到實際現(xiàn)實社會的工作需求,在教育目的、教育觀念及其教學內容等環(huán)節(jié)皆面臨著的挑戰(zhàn),這就需要對行政法學教學實踐不斷加以革新。
2行政法學教學改革方法策略
行政法學方式研究論文
一、引言
法既是一個應然命題,也是一個實然命題,既要考慮應然向實然的過渡、實然向應然的回轉,也要考慮規(guī)范與事實、理性與經(jīng)驗之間的統(tǒng)合與合理論證。不同論者對于法學理論體系及方法的認知是不同的,如自然法學派與實證法學派之間的爭論就體現(xiàn)了這一點。行政法學作為法學一個重要的部門法學亦存在類似的狀況。也就是說從事研究時既需要我們關注如何將經(jīng)由理論之高度抽象化、形式化的行政法規(guī)范轉化為社會現(xiàn)實;同時又要關注如何從社會實踐抽象或完善行政法學理論的課題。遺憾的是學界對此問題很少予以關注,而這恰恰正是深入推進行政法學理論建構與行政法制建設亟需解決的一個重要課題。對此,一方面可加強行政法規(guī)范解釋理論的研究,通過法律方法的運用促動學科的研究層次與水準,切實推進法制建設。另一個層面就是要對傳統(tǒng)的行政法學方法論進行反思與批判,重構新的方法論。從學術史的視角來看,一門學科是否成熟與其方法論的完善與否有著直接的關聯(lián),方法論涉及到研究主體思考問題的角度選擇,研究對象范圍的確定,研究途徑的比較選擇,研究手段的篩選和運用,研究目的的限定等,在某種程度上其決定了一門學科能夠研究什么和不能夠研究什么,決定了學科的視野與深度。“方法論是理論對自身的自覺審視,是學科對本身進行的情況、思考方式、所利用的認識手段之反省,而我國行政法學卻缺少對方法論的關注。”“方法論上的局限也影響了我國行政法學的深層探究,以致囿于陳說,鮮有創(chuàng)新,因而研究方法上的推陳出新就顯得至為重要。我國行政法學應尋求方法論上的創(chuàng)新,從多維的視角通過多元化的方法探討行政法問題,如此,方會有行政法學百花齊放格局的形成,才會有真正繁榮興盛的行政法學。”[1]由此可見,這一問題系屬行政法學科中較為宏大的課題,需要學界大家予以關注,筆者以有限之水平、褊狹之視角,盡力為之,但仍存瑕疵,尚請學人寬容并加以共同討論。
二、方法論與法學方法論
根據(jù)學者們的考察,“方法”源于希臘語言,意味著在給定的前提條件下,人們?yōu)檫_到一個目的而采用的行動、手段或方式。[2]“方法”提供了“方法論”的體系基礎,而“方法論”則重在說明方法在何種程度上具有恰當性,從而為人們思維提供相應的科學基礎。“方法論是以方法為實踐基礎,通過理論抽象而獲得的有關方法知識體系的說明。”[3]
方法論(Methodology)的必要性在于為人們進行理論研究提供了必備的條件,可以活躍研究主體的思維,是一種科學贏得其學科地位的重要力量。“在正路上行走的跛子會越過那跑在錯路上的快腿。不但如此,一個人在錯路上跑時,愈是活躍,愈是迅捷,就迷失得愈遠。”[4]方法論對于學科的創(chuàng)新性也是十分重要的,“對學術而言,方法上純凈固然是不可或缺的要求,但是所有研究的本質恐怕是發(fā)現(xiàn)新方法(它需要研究者的創(chuàng)意),而不是單純適用通常的方法。”[5]方法論的創(chuàng)新往往會推動學科的深層遞進與發(fā)展。
各種學問的“研究”,都須以方法論為其基礎,法學研究更是如此。事實證明,方法論的研究不僅是促成法學研究科學化、規(guī)范化的動力,也是消解法學教條主義的良方,促動了實然與應然、價值與規(guī)范的流轉往返。從學科發(fā)展的視角來看,法學方法論是在法學研究進入到一定階段之后,“學科對本身進行的情況、思考方式、所利用的認識手段之反省”。[6]“反省”也即“內省”,其體現(xiàn)了對法學研究的基本立場、研究步驟、分析框架、具體手段的審視,同時也表明了“方法論”與“方法”的分野:任何學術研究活動都離不開一定的方式和手段,學者們都在自覺或不自覺地運用某種具體的方法;而從方法論的高度予以研究,顯然使學者們超越了技術性的局限,從而達到了理論上的建構,所以“法學方法論則主要是指關于法學研究(或開展和進行法學研究的)方法的理論”。[7]“法學方法論系以一套先設的假定為準據(jù),確定基本的研究立場,從事法學理論之建構,進而以之探討、詮釋、批判法之存在與衍化現(xiàn)象、法之科學技術及法之實踐功能等之研究態(tài)度之科學也。”[8]由于方法論在中國是一個較新穎的術語,所以有必要加以進一步辨析。
深究行政法學的歷史及現(xiàn)狀
目前,從我國部門行政法來看,某些行政領域甚至連一部基本的部門行政法律都沒有出臺。其原因與我國的部門行政法理論研究相關。
部門行政法是行政法學研究的新領域,各學者對其看法也有不同,如有學者認為:“行政法各論、分論謂之部門行政法。”①還有學者認為:“部門行政法是指規(guī)范和調整一定行政部門內發(fā)生的國家行政關系及監(jiān)督行政關系規(guī)范的總稱”。②我們認為,部門行政法學是以部門行政法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學活動及其認識成果的總稱。
部門行政法學的誕生是以現(xiàn)代行政法的出現(xiàn)為前提的,現(xiàn)代行政法只有在依法行政的條件下才可能實現(xiàn)。因此,現(xiàn)代行政法產生于資產階級革命時期,經(jīng)過兩百多年的發(fā)展,國外的行政法研究已經(jīng)達到了相當?shù)乃剑c西方國家相比,我國部門行政法還是個年輕的學科。
值得注意的是部門行政法學的發(fā)展具有一定的滯后性。我國的部門行政法沒有形成真正的學科體系。部門行政法研究遠遠落后于現(xiàn)實社會生活反過來又制約了部門法的進一步發(fā)展。從學界研究來看可大致分為以下幾個階段。
一、新中國部門行政法律制度的重建階段、部門行政法學產生的“孕育”階段(1978-1982年)
自1978年中國共產黨的第十一屆三中全會的召開至1982年憲法的頒布,是中國行政法制重建時期。十一屆三中全會《公報》指出:“為了保障人民民主,必須加強社會主義法制,使民主制度化,使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權威,做到有法可依,有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究。”從而確定了從中華人民共和國成立以來國家制定的法律、法令不與現(xiàn)行憲法、法律、法令相抵觸者均有效。部分解決了行政領域無法可以的局面,使得行政制度重建工作邁出了一大步。這一時期又頒布了大量的行政管理法律法規(guī),涉及經(jīng)濟活動、財政稅收、文教衛(wèi)生、人事管理等諸多領域,為依法行政提供了前提條件。其中主要有《經(jīng)濟合同法》、《個人所得稅法》、《商標法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)所得法》、《外國企業(yè)所得稅法》、《學位條例》、《律師暫行條例》、《海洋環(huán)境保護法》、《國家建設征用土地條例》等等。這些國家政策與法律、法規(guī)的出臺也正在積極的孕育著部門行政法學在我國的出現(xiàn),同時部門行政法學也在汲取著來自各方面的養(yǎng)分。
2005-行政法學研究述評
行政法學是一門相對年輕的學科,但正在快速發(fā)展之中。在過去兩年中,行政法學研究空前活躍。本文將分總體情況、行政法學教科書、比較行政法、行政法的一般理論、行政立法研究、行政法律的實施研究、新領域和新方法等幾個部分,對2005-06年期間行政法學研究狀況做一個回顧和總結,并反思行政法學研究的不足之處。
總體情況
2005-2006年期間,出版行政法學術著作和普及讀物約700余種。除了后面談到的教科書和各類專著,有兩套書值得在此提及。一是中國政法大學出版社出版的“中國行政法二十年叢書”,其中包括何海波編著的《法治的腳步聲:中國行政法大事記(1978-2004)》,劉莘、莫于川主編的《行政法治文苑:行政法圖書和論文索引總匯(1978-2004)行政法學、碩士學位論文目錄索引(1983-2004)》,楊小君編的《重大行政案例選編》和即將出版的《中國行政法學20年研究報告》。這套叢書對當代中國行政法學的歷史和文獻作了全面梳理,為今后的行政法學研究提供了一個重要線索,具有較高的資料價值。二是多本清末民國的行政法譯著重新點校、勘校出版,其中包括范揚的《行政法總論》、古德諾的《比較行政法》、美濃部達吉的《行政裁判法》等[1].這些著作的重新刊印,有助于學界了解和研究中國行政法學的源流,在一定程度上續(xù)接了民國時期的法學遺產。
行政法學的文章難以確切統(tǒng)計。除了《行政法學研究》雜志以外,近年創(chuàng)刊的行政法學連續(xù)出版物《行政法論叢》、中國社科院法學所的《公法》、浙江大學公法與比較法研究所的《公法研究》、中國人民大學憲政與行政法治研究中心的《憲政與行政法治評論》和《憲政與行政法治發(fā)展報告》、中南財經(jīng)政法大學法學院的《公法評論》以及最高法院行政審判庭的《行政執(zhí)法與行政審判》,也定期出版。根據(jù)對14個法學類核心期刊2005年全年和2006年部分期數(shù)的統(tǒng)計[2],行政法文章248篇,占同期文章總數(shù)3529篇的7.0%.嚴格估算,即扣除可能同時屬于其他學科的文章[3],有227篇,占總數(shù)的6.4%.如果這個數(shù)字能夠大體反映行政法學文章在學術刊物上所占的比例,那說明行政法學研究在整個法學研究中占了一個顯著的比例,但還沒有成為法學中的“顯學”。
行政法學的研討活動比較活躍。中國法學會行政法學研究會2005年和2006年學術年會分別在海南博鰲和青海西寧召開。其中博鰲年會正逢行政法學會成立20周年,會議集中回顧和評價了我國行政法學理論成果和實踐經(jīng)驗,探討了我國行政法學的未來發(fā)展;2006年年會的主題為“行政管理體制改革的法律問題”,對中央提出的新一輪行政管理體制改革與行政法的關系進行研討。最近幾次年會都事先編印了與會學者遞交的論文,會后正式出版。[4]一年一度的海峽兩岸行政法學研討會以及由日、韓和我國大陸、臺灣地區(qū)學者組成的東亞行政法研究會國際學術大會于2006年11月接連在杭州舉行。會議還邀請了港、澳行政法學者參加。
其它較大的學術研討會有:中國政法大學舉辦的行政程序立法研討會(2005/4)、中日《行政訴訟法》和《國家賠償法》修改研討會(2005/11);國家行政學院行政法研究中心舉辦的行政訴訟法修改研討會(2005/5)、“物權法中的行政法問題”研討會(2005/9)和“中美行政立法與公共決策中的公眾參與”研討會(2006/7);浙江大學法學院舉辦了TRIPs與司法審查系列國際研討會(2005年、2006年);上海交通大學法學院舉辦了中美國家賠償法研討會(2005/7)和“司法審查國際研討會”(2006/1);中山大學法學院舉辦了“政府管制與行政許可”研討會(2005/11);廈門大學法學院舉辦了“政府管制與人權保障”研討會(2006/5)。北京大學軟法研究中心成立,并舉行“軟法與公共治理”研討會(2005/12);中國人民大學法學院先后成立了中國行政法研究所和比較行政法研究所,并分別舉行了研討會。此外,還有山東大學法學院主辦的中日公法學研討會(2005/10)和清華大學法學院舉辦的中日行政法研討會(2006/4)。
行政法學知識傳統(tǒng)論文
我選擇買下這本書,并不等于認同書中作者的所有觀點,相反,坦率的說,書中的許多觀點我都不贊同。但是我欣賞作者,我的本家,宋功德博士的這次孤獨的遠征,冒險的苦旅。讓我會在不經(jīng)意間想起“古道西風瘦馬”的蕭瑟,想起從未去過的塞外邊城,大漠孤煙,想起西楚霸王項羽的“學萬人敵”,想起那蕩人心魄的“雖千萬人吾往矣”。這本書可以說屬于“宏大敘事”的范疇,46萬字的大作,230篇參考書刊,無論如何也應該說是一場艱苦異常的努力。在陳興良教授的《刑法哲學》、李錫鶴老師的《民法哲學》之后,宋功德博士寫出了國內第一部題為《行政法哲學》的專著,從這一點上我為他的執(zhí)著和不懈努力而感到敬佩。
正是這兩天對這本書的粗淺閱讀勾起了我已幾乎泯滅的曾經(jīng)對行政法基礎理論研究的濃厚興趣。從《控權-平衡論》,到《論行政指導》,到《現(xiàn)代行政法學的激勵與制約機制》,到這本《行政法哲學》,可以清晰的看出作者宋功德博士的思想也有一個不知不覺自發(fā)演進的過程。但是行政法有沒有基礎理論?當代行政法學面臨的最重要課題是什么?我們是努力建構一個自給自足的作為規(guī)范的行政法學,還是應該探索充滿冒險和挑戰(zhàn)的實證行政法學?行政法能否走向哲學?現(xiàn)在要不要走向哲學?這些問題的回答是困難的,也是富有挑戰(zhàn)性的。如果說行政法有理論的話,那么我們是不是應該首先討論一下理論立論的前提和依據(jù),而不是各種理論本身?
1.對行政法未來走勢的粗淺設想
羅豪才教授為《行政法哲學》一書寫的序言中,包含了十分豐富的思想火花。首先就提到行政法學是一門令人頭疼的學科,而日本學者和田英夫在《現(xiàn)代行政法》開篇也提到行政法學是“一門令人頭疼的法律學”,羅先生將此歸結為行政法律規(guī)范的龐雜性和具體制度的易變性,同時特別指出行政法屬于國內公法,受到國情的影響,各國行政法的價值定位、核心理念、基本范疇、運作機制都不相同。是這樣,中國行政法治實踐的發(fā)展和行政法學理論體系的建構,走著和西方大多數(shù)國家完全不同的道路,西方國家的行政法從“最好政府,最少管理”的自由放任,到羅斯福新政奉行凱恩斯主義,崇尚國家這“看得見的手”,到今天的行政國家(administrativestate)福利行政給付行政,公民對政府的認知從防范到合作,行政權運作的質和量上都有所提高和擴張。而中國古代的行政法就是典型的“官制法”,行政權自古以來空前強大,青天大老爺一拍驚堂木,哪里還有一介百姓的“表達自由”,他的行政行為何時說明過理由呢?沒有。直到建國以后,從毛時代的“超凡魅力型”政治統(tǒng)治,到今天的機構改革,中國行政法面臨的問題和西方有著很大差別,我認為中國行政法需要做的事情很多,并非管理論、控權論乃至平衡論所可以解說的。中國行政法要做的事情是什么,是處理好規(guī)制、去規(guī)制和重新規(guī)制(regulation、deregulation、reregulation)的關系,為政府規(guī)制模式的轉變提供法治化的制度安排。中國傳統(tǒng)的政府規(guī)制模式,行政權的配置,承擔了過于沉重的歷史責任,應該正確認識到管制與市場的關系,政府并不是超凡入圣永遠政治正確的圣人,政府也有可能犯錯誤。因而凡市場能夠規(guī)制好的事情,我們的行政權和行政法也應該有一定的邊界,在此面前收束過于宏大的心性和制度安排。我們現(xiàn)在減少行政審批,取消許多行政收費項目,就是這個道理。
同時我也不同意行政法就是“控制權力的法”這種說法,中國的政府規(guī)制和行政法學的走向,并不是對行政權加以消極的防范和制約,是的,政府確實有“好心辦壞事”的可能,但是政府更多時候是在好心辦好事啊,當然這樣說有一點是空對空的抽象價值判斷。但是如果基于實證的考慮,從規(guī)制經(jīng)濟學的角度出發(fā),政府規(guī)制可以分為經(jīng)濟性管制和社會性控制兩種,經(jīng)濟性管制更多的在傳統(tǒng)行政領域,更多時候屬于強制行政行為和消極行政,更多的是對宏觀經(jīng)濟的直接調控和干預,在這些領域我們過去的行政權伸張的過于廣泛,甚至妨害了市場秩序和經(jīng)濟活力,因而提倡放松管制。但是對于社會性控制,如社會保障、醫(yī)藥衛(wèi)生等福利行政的領域,更多時候屬于非強制行政行為和積極行政、給付行政的范疇,這方面更多時候強調政府的“掌舵而不是劃漿”的導向作用,強調行政行為的剛柔相濟。中國今天行政法的現(xiàn)狀就是,經(jīng)濟性管制過多,政府管了許多不該管管不了的事情;同時應予以社會性控制的,政府對于許多該管的事情卻沒有認真的管起來。所以中國行政法發(fā)展的內在生命力不在于“論”,不在于管理論,還是控權論,甚或平衡論,乃至公共利益本位論、服務論、政府法治論等論,而是在于針對不同的具體問題給出具體的應對方案具體的可操作性的制度安排。這關鍵在于行政法模式的創(chuàng)造性根本轉換,從而推進政府規(guī)制模式的制度創(chuàng)新。
2.對目前行政法學理論研究的幾點思考
行政法學情景教學模式
一、傳統(tǒng)教學模式的局限性
在目前的行政法與行政訴訟法教學中,我們法學專業(yè)的學生已經(jīng)掌握了一定的法學理論知識和基本的法律規(guī)范,但普遍缺乏實踐能力無法把所學知識與實際工作相結合,這是我國法學教育所面臨的重大問題。在行政法教學中充斥著大量需要記憶的法學理論知識和法律規(guī)范,但是學生學習、記憶的這些行政法理論知識和法條內容卻不能很好的運用到實際工作中,這種教學方法不符合行政法與行政訴訟理論與實踐相結合的學科特點。在行政法與行政訴訟法教學中,學校普遍存在教學方法過于單一的問題,只依靠多媒體、模擬法庭等傳統(tǒng)的教學方法,并不能真正達到行政法的教學的目的。
二、革新教學方法的必要性
隨著我國建設社會主義法治國家步伐的加快,以全面推進依法行政為實踐目標,行政法學受到國家和社會越來越多的關注。行政法學目前普遍地應用于國家立法、司法、執(zhí)法的方方面面,這就要全面提升學生專業(yè)素養(yǎng),強化理論與實踐的結合,培養(yǎng)創(chuàng)新型人才。通過改變教學方法,讓學生的視野不再拘泥于學校,在教學當中引導學生把目光放到社會的實際工作生活中。鼓勵學生閱讀實際案例,模擬辦案場景,使教學內容更加貼近實際,增強學生的實踐能力。通過這樣的教學方法,把課堂與實踐緊密聯(lián)系起來是提高行政法與行政訴訟法教學質量的必經(jīng)之路,是培養(yǎng)法治人才的客觀要求,也是實現(xiàn)行政法與行政訴訟法法學理論知識與實踐相結合教學目標的必然選擇。
三、情景模擬教學模式概述
(一)情景模擬教學的特點。營造一個法律行為情境,不局限于課堂教學的范圍,讓學生把課堂學的理論知識運用到現(xiàn)實生活,從而培養(yǎng)學生的應變能力、表達能力以及法律職業(yè)技能。(二)情景模擬教學的理論基礎。情境教學法的理論基礎是“三元交互決定論”。即在社會生活中,行為、認知和環(huán)境三者交互作用,考慮環(huán)境、人及其行為的互動關系中人的內心想法與環(huán)境表現(xiàn),把人的內心世界當作是環(huán)境、人及其行為之間的互動學說,正確看待人與環(huán)境之間的關系。情景模擬教學使學生在特定的案件模擬環(huán)境中學習,避免學生在以后的工作中可能會遇到實際問題不知道如何處理。(三)情景模擬教學的教學目標。在行政訴訟法的課堂教學中,采用講授理論知識和課堂情景模擬演練的方法,通過這樣的授課形式把學生所學的行政法與行政訴訟法的理論知識轉化為實踐能力。模擬學習的內容要選擇真實的案件,并且與基本法律理論相關。由教師安排符合教學進度、學生水平的案例,進行分組后由學生課后自行組織排練,在課堂直接進行現(xiàn)場模擬情景演練。這種形式改變了固有的教學方法,課堂不再以教師授課為主,不僅使學生可以實際運用所學知識,還調動了學生學習實踐的積極性,也可以了解辦理行政案件的基本方法和程序。(四)情景模擬教學的流程。在課堂上,把學生擺在主體地位,教師只在學生遇到瓶頸時再從旁加以指導學生自己進行分組,每一小組負責一個專題。學生運用所學的理論知識再加上自己對專題內容的理解,可以搜集相關資料然后設計案件流程。
行政法學教學和改革研究
一、行政法學教學的特點分析
行政法學是緊緊圍繞著對行政權展開控制的一門公法學科,通過對行政法的研究,促進行政法能夠保障公民、法人和其他組織的權利和自由,實現(xiàn)公權與私權的動態(tài)平衡。自二十世紀80年代中期以來,伴隨著我國行政法制建設的不斷進步,行政法學取得令人矚目的發(fā)展,行政法學理論研究持續(xù)創(chuàng)新,而行政法學課程教學業(yè)已成為法學教學系統(tǒng)中不可或缺的重要環(huán)節(jié)。作為教育部確立的14門法律專業(yè)核心課程,行政法學是一門理論性、實踐性較強的學科,其復雜程度遠遠超過其他法律課程。行政法學內容豐富,一般涉及以行政、行政權、行政行為、行政程序、行政監(jiān)督、行政責任、行政救濟等,覆蓋了行政實體法、行政程序法和行政救濟法等領域,無論是理論性還是實踐性表現(xiàn)的非常突出。與復雜的內容相對應的就是龐雜的法律規(guī)范,其賴以存在的法律法規(guī)文件數(shù)量眾多,僅現(xiàn)行有效的行政法規(guī)就超過了500件。此外,行政法學還涉及到行政管理學、人類學等相關聯(lián)的社會學科和憲法、民事訴訟法等其他部門法的內容,涉及的知識面很廣,學習難度很大。Shapiro教授曾經(jīng)分析《法科學生不喜歡行政法的十大原因及其對策》,認為即使在美國法學院,“行政法始終是被認為是最為煩悶的課程,而學生也是對這門課程的目的是最為缺乏頭緒的”。而PeterStrauss教授所言,我們的盤里過多地堆了教授所難消化食物,而學生能消化的就更少了。
二、行政法學教學的改革必然
1999年,《憲法》正式確立“依法治國”的基本方略,積極完善社會主義法制體系,不斷推動社會主義法治國家建立。科教興國作為一項基本國策,教育在法治建設的過程中發(fā)揮著不可估量的作用。但長期以來,我國的教育基礎條件十分薄弱,導致高等法學教育并未在社會主義法治建設中承擔應有的歷史使命。當下,我國處于持續(xù)發(fā)展市場經(jīng)濟、改革創(chuàng)新社會管理的歷史時期,法學教學必須面臨新的機遇和挑戰(zhàn)。行政法學教學實踐乃法學教育改革這個宏大命題的重要組成部分。依法行政作為依法治國的內在要求,尤其關乎著依法治國的實現(xiàn)進程,其制度推進不斷為行政法學教育提供改革的強大支撐和動力,而行政法學教育為依法行政的推進落實,擔負著創(chuàng)新行政法制理念、傳播行政法制技能、講授行政法制知識等重大職能,尤其為政府部門培養(yǎng)大批具備法律意識的高素質的管理人才。當今,行政法教學理論與實踐嚴重脫節(jié),人才培養(yǎng)難以滿足現(xiàn)實社會的工作需要,在教育理念、教育目標、教學方法、教學內容等方面有必要進行有益的探索,在具體的行政法學教學實踐中積極進行改革與創(chuàng)新。
三、行政法學教學的改革途徑
(一)轉變教學觀念二十一世紀的法學教育以素質教育為先進理念,實現(xiàn)人的全面發(fā)展,尤其需要以學生為主體,培養(yǎng)厚基礎、高素質、有專攻的復合型創(chuàng)新人才。針對行政法學課程教學的現(xiàn)狀,教師應當首先轉變教學觀念。其一,轉變教學任務觀念。傳統(tǒng)的教學任務觀僅僅限于講授相關的知識,而應社會現(xiàn)實的需要,教學任務觀念要求教師既要傳授行政法學的理論知識,又要培養(yǎng)學生解決行政法問題的操作能力,從而實現(xiàn)培養(yǎng)人才全面發(fā)展的目標。同時,傳統(tǒng)上以考試分數(shù)作為衡量教學任務完成的標準,現(xiàn)代教學任務觀念僅將分數(shù)作為一項指標,創(chuàng)新、操作等實際能力也是重要指標。其二,轉變師生之間地位。傳統(tǒng)上教師獎學生視為知識的被動接受者,而希望學生聽從指揮、服從安排。