導(dǎo)語：詮釋專利使用權(quán)出資入股一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

近日筆者在法律實務(wù)操作中遇到這樣一個問題，甲方與乙方欲在某地設(shè)立A公司。甲方計劃以貨幣出資，乙方則計劃以從B公司獲得的專利使用權(quán)出資。為設(shè)立該公司，筆者對法律及實踐操作層面進行了調(diào)研。

一、專利使用權(quán)出資的法律層面分析

《公司法》第二十七條對設(shè)立公司的出資方式進行了規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”《公司法》第二十八條對出資的認(rèn)定方式為“股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”因此，依據(jù)法律規(guī)定，以專利所有權(quán)作為資產(chǎn)出資在法律是可行的，新設(shè)立的公司應(yīng)當(dāng)享有該知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)利。依現(xiàn)行法律若以專利所有權(quán)出資必然無可非議，但本案特別之處在于乙方欲以專利使用權(quán)出資，因此在法律上是否可行則需要探討。

乙方對該專利不享有知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)，但其因該專利權(quán)人的許可而享有知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)。雖然知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)的價值低于知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)的價值，但不能否認(rèn)的是，知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)亦是可用貨幣估價的財產(chǎn)權(quán)利。《公司法》第二十七條并無明文強調(diào)以知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)出資的標(biāo)準(zhǔn)，而且，該法第二十八條規(guī)定“非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”，“財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”這一籠統(tǒng)的規(guī)定就包含了使用權(quán)轉(zhuǎn)移的可能性。所以，若乙方合法地獲得了該專利使用權(quán)，那么就應(yīng)可作為出資入股，由相關(guān)的驗資機構(gòu)對該權(quán)利的價值進行評估。

二、專利使用權(quán)出資實踐層面的分析

新《公司法》中出資方式的相關(guān)規(guī)定表現(xiàn)出立法機關(guān)對財產(chǎn)權(quán)益注資方式采靈活態(tài)度，旨在活躍市場經(jīng)濟，雖然從立法意圖及上述實體法理論上推論以知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)出資具備合法性，但在程序法上目前的有關(guān)程序?qū)χR產(chǎn)權(quán)使用權(quán)并沒有設(shè)立相關(guān)的“財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)”，因此在進行工商登記時并不能出具任何官方或者中介機構(gòu)提供的“已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件”。

一些工商審批部門在實踐操作中往往表現(xiàn)出保守性，例如有人認(rèn)為法律規(guī)定可以用使用權(quán)出資的僅有土地使用權(quán)這一種使用權(quán)形式，其他未作未定的則不能以使用權(quán)形式出資(對于此點筆者不敢茍同，因為之所以要在法條中寫明“土地使用權(quán)”是因為土地所有權(quán)不可能作為注冊資本存在于企業(yè)中，由于《公司法》是民商事法律，則依據(jù)“法無明文規(guī)定即可為”的法理，專利使用權(quán)應(yīng)可作為財產(chǎn)計入企業(yè)注冊資本中)。總的來說，上海地區(qū)的工商局尚未形成統(tǒng)一的口徑，一些認(rèn)為可行而另一些則有所保留。從同一系統(tǒng)內(nèi)產(chǎn)生的分歧可以看出知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)出資在實踐層面還極其少見，能否說服有關(guān)部門受理這種以新型出資方式設(shè)立公司的申請還沒有定論。若欲以該種出資方式設(shè)立新公司還需了解各當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)工商行政管理部門的態(tài)度。

三、專利使用權(quán)出資的試探方案

由于法律文本層面和法律實踐操作層面發(fā)生了不一致，筆者認(rèn)為在向工商局了解其審核態(tài)度時可以嘗試以下方式以增加通過設(shè)立審批的可能性。

1.取得專利的所有權(quán)

若專利即將到期，則專利的價值也就較低，這樣使得購買該專利的所有權(quán)就具有一定經(jīng)濟上的可行性。若投資方能購買到專利所有權(quán)，則可以使新公司名正言順地獲得該專利所有權(quán)并使作為投資進入新公司注冊資本，使順利成立。該方法是最為簡便有效的途徑，且法律關(guān)系最為清晰，但需投資方的認(rèn)同及其與專利公司議價的情勢而定可行性。

2.在獲得專利使用權(quán)時明確權(quán)利界限

在專利使用權(quán)獲得時可以根據(jù)自身獲得該權(quán)利的目的設(shè)計與所有權(quán)人的談判條款，例如可以要求所有權(quán)人允許使用權(quán)人再授權(quán)某特定公司或特定數(shù)量公司使用該專利，當(dāng)然這種使用權(quán)再授權(quán)的條款肯定會受到所有權(quán)人做出的地域、時間等限制以及許可費用的增加。但有此條款只能作為說服工商管理部門的一個方案，至于這種授權(quán)條款是否能構(gòu)成使用權(quán)的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)移”還需各地工商行政管理部門的認(rèn)定。

3.巧用《公司法》第三十五條

若合作兩方為個人或者業(yè)務(wù)相對單一的公司，那么可以由非知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)出資方入股新公司，那么知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)人就是由原知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)主體承擔(dān)，不涉及使用權(quán)主體資格變更的問題，這樣在實踐中一方入股新公司增加注冊資本的方式運作也不會受到工商行政管理部門的阻撓。雖然專利使用權(quán)的價值不能通過專業(yè)機構(gòu)被獨立有效評估或者這種使用權(quán)被評估出的價值極低，但合作雙方可以通過《公司法》第三十五條來保護各自的權(quán)益、使合作更為合理公平。《公司法》第三十五條規(guī)定“股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”這意味著，若雙方出資時一方認(rèn)為自己的出資實際價值遠大于實際評估價值，那么在另一方的認(rèn)同下，雙方可以在公司章程中約定在分取紅利時按照雙方合意的比例而非實繳出資比例進行分配。這樣公司的設(shè)立及后續(xù)運轉(zhuǎn)就不會受到實踐操作層面中的一些不利影響。

四、對專利使用權(quán)財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的建議

市場投資需要更為便捷靈活的方式，為投資者創(chuàng)造良好的環(huán)境，企業(yè)發(fā)展需要資金、技術(shù)，以適應(yīng)日趨競爭的商業(yè)環(huán)境。希望未來能通過司法解釋方式明確專利使用權(quán)是否可以作為資產(chǎn)計入注冊資本，使企業(yè)設(shè)立、變更的效率能夠提高。