導(dǎo)語(yǔ)：兼職律師體制的保留以及優(yōu)化一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

早在上個(gè)世紀(jì)五十年代，我國(guó)司法實(shí)踐中，就有大學(xué)法學(xué)教師被指定擔(dān)任辯護(hù)人的現(xiàn)象，但作為一項(xiàng)法律制度的產(chǎn)生，兼職律師制度則發(fā)軔于上世紀(jì)80年代初，是十一屆三中全會(huì)提出“發(fā)揚(yáng)社會(huì)主義民主，建設(shè)社會(huì)主義法制”的戰(zhàn)略任務(wù)后恢復(fù)律師制度的產(chǎn)物。其在法律上的產(chǎn)生依據(jù)是1980年8月五屆全國(guó)人大常委會(huì)第15次會(huì)議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)律師暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱《律師暫行條例》）的有關(guān)規(guī)定。

一、我國(guó)兼職律師制度的由來(lái)與現(xiàn)狀

恢復(fù)律師制度之始建立兼職律師制度主要是因?yàn)榻?jīng)歷了20年的政治扼殺后當(dāng)時(shí)國(guó)家一方面急需法律專業(yè)人才，另一方面又亟缺法律專業(yè)人才。針對(duì)這種情況，《律師暫行條例》在確立恢復(fù)律師制度之始鑒于當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況把律師資格定得并不高的同時(shí)，還規(guī)定“取得律師資格的人員不能脫離本職的，可以擔(dān)任兼職律師”，由此創(chuàng)立了兼職律師制度，作為專職律師隊(duì)伍的重要補(bǔ)充。為了鼓勵(lì)符合條件但又不能脫離本職工作的人員從事兼職律師工作，《條例》除規(guī)定“人民法院、人民檢察院、人民公安機(jī)關(guān)的現(xiàn)職人員不得兼做律師工作”外，特別強(qiáng)調(diào)“兼職律師所在單位應(yīng)當(dāng)給予支持。”

與此同時(shí)，司法部還創(chuàng)立了具有我國(guó)特色的特邀律師制度，把那些從公、檢、法機(jī)關(guān)離、退休下來(lái)、符合一定條件的有關(guān)人員也吸收到律師隊(duì)伍中。1984年、1986年司法部又先后了《兼職律師和特邀律師管理辦法》及《兼職律師和特邀律師管理辦法的補(bǔ)充規(guī)定》，使兼職律師制度和特邀律師制度進(jìn)一步規(guī)范化。依據(jù)這些規(guī)定，不僅相當(dāng)一部分法律院系、研究機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員成為兼職律師，而且大批政府機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位的現(xiàn)職工作人員及有些離、退休人員也走進(jìn)了兼職、特邀律師隊(duì)伍。

1996年5月15日《中華人民共和國(guó)律師法》在八屆全國(guó)人大常委會(huì)第19次會(huì)議獲得通過(guò)，其中仍保留了兼職律師制度。同年11月司法部了《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》，并且明確指出1984年、1986年的關(guān)于兼職律師和特邀律師的上述《管理辦法》和《補(bǔ)充規(guī)定》同時(shí)廢止。這一新規(guī)定對(duì)兼職律師制度進(jìn)行了重要調(diào)整，將兼職從事律師職業(yè)人員的范圍明確限定在符合相關(guān)條件的“法學(xué)院校（系）、法學(xué)研究單位從事教學(xué)、研究工作的人員。”

但是由于多方面的原因，司法部的新規(guī)定并沒(méi)有得以嚴(yán)格執(zhí)行。同時(shí)由于來(lái)源廣泛，人員過(guò)多、業(yè)務(wù)素質(zhì)參差不齊，管理工作難度大等原因，兼職律師隊(duì)伍也出現(xiàn)了一些問(wèn)題，諸如有的兼職人員損害了國(guó)家工作人員的形象，有的兼職人員對(duì)所在政府機(jī)關(guān)、企、事業(yè)單位的正常工作造成了一定的沖擊，有的兼職人員法律服務(wù)質(zhì)量差等。為此，2003年司法部按照新規(guī)定，在全國(guó)范圍對(duì)兼職律師隊(duì)伍進(jìn)行了一次清理規(guī)范。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計(jì)資料，清理規(guī)范以前，全國(guó)共有兼職律師10738名，清理規(guī)范后減為6850名，占全國(guó)律師總數(shù)的6.4%。

可以看出，我國(guó)兼職律師的發(fā)展經(jīng)歷了一個(gè)在人數(shù)上從鼓勵(lì)到限制，在條件上從寬泛到嚴(yán)格，在職業(yè)上從多種職業(yè)都可兼職到限定為法律院校、研究機(jī)構(gòu)專業(yè)人員才可兼職的過(guò)程。

二、國(guó)外兼職律師制度概況

兼職律師制度并非我國(guó)獨(dú)創(chuàng)，國(guó)外早有有之。有人稱“禁止公職人員兼職律師符合國(guó)際慣例。縱觀國(guó)際社會(huì)，大多數(shù)國(guó)家對(duì)律師均實(shí)行專職化管理，很少允許其他公職人員兼職從事律師職業(yè)。即使是教學(xué)研究機(jī)構(gòu)工作人員也不例外（在國(guó)外專職律師可以兼職教研職務(wù)，但專職教研人員卻不可以兼職律師）。”[i]此說(shuō)關(guān)于國(guó)外禁止公職人員兼職律師確系事實(shí)，但關(guān)于“教學(xué)研究機(jī)構(gòu)工作人員也不例外”的斷言并不符合實(shí)際情況。

美國(guó)是當(dāng)今世界律師制度最發(fā)達(dá)、律師人數(shù)最多的國(guó)家。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計(jì)資料，2003年290個(gè)美國(guó)人中就有1名律師。[ii]而在美國(guó)，法律院校的教學(xué)研究人員兼職律師是其律師制度的一個(gè)重要特點(diǎn)，并在律師制度中發(fā)揮著重要的作用。在很多中國(guó)人所知的美國(guó)辛普森故意殺人案中，擔(dān)任辯護(hù)人的8名全美著名律師中，其中來(lái)自哈佛大學(xué)的艾倫·德肖維茨教授和貝利·金克教授就是兼職律師。[iii]德國(guó)的律師人數(shù)和人口比例2003年是1:679。[iv]同樣，法學(xué)院校、研究機(jī)構(gòu)的教授、副教授可以兼職律師工作。2004年6月，筆者在德國(guó)馬普外國(guó)與國(guó)際刑法研究所訪問(wèn)時(shí)，在接待來(lái)訪的主人中就有3位教授是兼職律師。

在意大利，其《律師和檢察官法》第30條規(guī)定，具備一定資格的大學(xué)法學(xué)教授和教學(xué)3年以上的高等學(xué)院的具有同等資格者以及取得自由講師資格后從事教學(xué)職務(wù)至少8年、其教學(xué)工作與律師職業(yè)有關(guān)者，均有權(quán)在其住地法院的律師名冊(cè)上登記，從事兼職律師工作。此外，根據(jù)第34條的規(guī)定，大學(xué)法律專業(yè)的教授和在高等學(xué)院從事5年以上教學(xué)工作的同類(lèi)教員以及在獲取自由講師資格后從事教學(xué)工作至少8年、其教學(xué)工作與律師職業(yè)有關(guān)者，還可以在一部由全國(guó)法律工作委員會(huì)掌管的特別名冊(cè)上登記，從而獲準(zhǔn)在最高法院、最高行政法院、審計(jì)法院、高等公水法院從事法律服務(wù)。

日本律師資格的取得一般是非常難的，但根據(jù)日本《律師法》的規(guī)定，符合一定條件的大學(xué)院系、專修科或大學(xué)研究院的法律學(xué)教授、副教授，可以不經(jīng)司法考試取得律師資格并從事兼職律師工作。在希臘，大學(xué)教授也可以兼任律師，可以在最高法院和上訴法院出庭。

上述既有英美法系國(guó)家，也有大陸法系國(guó)家；既有歐美國(guó)家，也有亞洲國(guó)家；各國(guó)在法律制度包括律師制度上雖有著相當(dāng)大的區(qū)別，但都設(shè)立了兼職律師制度，并且主要是法律院校、研究機(jī)構(gòu)中從事法律教學(xué)、研究并取得一定學(xué)術(shù)地位的專業(yè)人員從事兼職律師工作。顯然這不是偶然因素所致或純粹主觀意志的產(chǎn)物，而有著內(nèi)在的必然原因或律師制度發(fā)展的客觀規(guī)律使然。值得我們思考和借鑒。

三、我國(guó)應(yīng)保留兼職律師制度的理由

目前，在討論修改《律師法》中，主張廢除兼職律師制度者的主要理由是：（1）我國(guó)現(xiàn)有律師已達(dá)萬(wàn)之眾，需要兼職律師的社會(huì)歷史條件早已不復(fù)存在；（2）兼職律師都有本職工作，且來(lái)源分散，不利于管理，不利于形成律師的專業(yè)化、規(guī)模化經(jīng)營(yíng)，不利于我國(guó)律師業(yè)整體核心競(jìng)爭(zhēng)力的提高；（3）兼職律師多為“賺外快”而從事律師業(yè)務(wù)，會(huì)產(chǎn)生腐敗現(xiàn)象，損害法律的尊嚴(yán)；（4）兼職律師已有穩(wěn)定的收入來(lái)源，再辦案賺錢(qián)，對(duì)專職律師不公平，是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；（5）有的兼職律師以“兼”為名，以“專”為實(shí)，對(duì)本職工作應(yīng)付差事，給所在單位造成負(fù)面影響，如此等等。

上述理由不能說(shuō)沒(méi)有道理，但其中有的緣于對(duì)兼職律師制度存在的必要性缺乏深刻的認(rèn)識(shí)，如第（1）點(diǎn)理由；有的恰好把應(yīng)當(dāng)保留兼職律師制度的正當(dāng)理由誤判為應(yīng)當(dāng)取消的根據(jù)，如第（2）點(diǎn)理由。對(duì)于該兩點(diǎn)本文后面將重點(diǎn)論述。至于第（3）（4）（5）點(diǎn)理由，則是把個(gè)別現(xiàn)象夸大化，言過(guò)其實(shí)。例如對(duì)本單位工作的沖擊問(wèn)題，經(jīng)過(guò)清理規(guī)范后，機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位的人員不能再兼職律師工作，不再發(fā)生沖擊本職工作問(wèn)題。而法學(xué)教育、科研人員通常并不坐班，完全可以協(xié)調(diào)好本職與兼職的關(guān)系問(wèn)題。此外，還有一個(gè)所在單位的管理責(zé)任問(wèn)題。一言以蔽之，上述種種并不能成為充分的、令人信服的取消兼職律師制度的理由。

筆者主張我國(guó)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)保留兼職律師制度，具體內(nèi)容則堅(jiān)持司法部1996年11月《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》的規(guī)定精神，把兼職從事律師職業(yè)的人員限定在符合一定條件的法學(xué)院校（系）、法學(xué)研究單位從事法律教學(xué)、研究工作的有關(guān)專業(yè)人員，政府機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位人員或其他相關(guān)人員不可再兼職從事律師業(yè)務(wù)。至于對(duì)法學(xué)教育、研究人員從事兼職律師的“一定條件”則可以借鑒國(guó)外的做法，并根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況特別是現(xiàn)有兼職律師的人數(shù)、成份及對(duì)今后發(fā)展的預(yù)測(cè)，從學(xué)歷、學(xué)位、職稱、經(jīng)歷、與律師業(yè)務(wù)的關(guān)系等方面作出合理的設(shè)定，使兼職律師制度的負(fù)面影響降低到最小程度，正面意義得到最大限度的發(fā)揮。

筆者提出上述主張的理由主要有以下兩個(gè)方面：

（一）對(duì)我國(guó)律師制度、律師業(yè)整體、長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的意義

1．對(duì)我國(guó)律師隊(duì)伍現(xiàn)狀的彌補(bǔ)作用

經(jīng)過(guò)20余年的歷程，我國(guó)律師隊(duì)伍現(xiàn)已發(fā)展到12萬(wàn)人。正是基于此，有人說(shuō)“時(shí)至今日，我國(guó)允許公職人員兼職律師的社會(huì)歷史條件早已不復(fù)存在”，并且推而廣泛認(rèn)為“一個(gè)國(guó)家只有在啟動(dòng)法治建設(shè)的初期，律師人才資源極其匱乏的條件下，才會(huì)允許其他行業(yè)的公職人員兼職從事律師職業(yè)。”[v]。其實(shí)，誠(chéng)如本文開(kāi)頭所言，我國(guó)兼職律師制度建立之初確實(shí)主要是為了解決律師人才匱乏的問(wèn)題，但這只是表層原因短期之需，并不是一個(gè)國(guó)家建立兼職律師制度的根本原因。否則就無(wú)法解釋美國(guó)、德國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家，律師制度已有一、二百年的歷史，律師人數(shù)已達(dá)到幾百個(gè)人就有一個(gè)律師的程度，為什么還存在兼職律師制度。

雖然我國(guó)律師現(xiàn)已達(dá)12萬(wàn)之眾，但無(wú)論從現(xiàn)在看還是從長(zhǎng)遠(yuǎn)講，并不意味著我國(guó)律師人數(shù)已經(jīng)滿足了。從眼前看，我國(guó)現(xiàn)有律師的分布很不平衡，除一些經(jīng)濟(jì)發(fā)展較快的城市律師比較集中外，大多數(shù)地區(qū)特別是邊遠(yuǎn)落后地區(qū)還是缺乏律師的。更重要的是，我國(guó)現(xiàn)有12萬(wàn)多人的律師隊(duì)伍從成分、素質(zhì)上看，整體上還是參差不齊的，相當(dāng)一部分律師因?qū)W歷低、經(jīng)歷淺、見(jiàn)識(shí)少而不能勝任律師工作。由法學(xué)教育、研究專業(yè)人員為主體的兼職律師進(jìn)入這個(gè)隊(duì)伍則可以在很大程度上彌補(bǔ)這些不足。

2．通過(guò)傳、幫、帶，對(duì)律師隊(duì)伍整體素質(zhì)的影響和提高

兼職律師雖然人數(shù)少，但由于都是活躍在各法律部門(mén)的專家、學(xué)者，學(xué)有所長(zhǎng)，用有所專，并且又分散注冊(cè)于各律師事務(wù)所，加之我國(guó)是單一法制的統(tǒng)一國(guó)家，執(zhí)業(yè)律師可以在全國(guó)范圍自由流動(dòng)辦案，這就使他們象播種機(jī)一樣，注冊(cè)在哪里、辦案走到哪里都對(duì)所在律師所的律師和辦案地的律師起到重要的傳、幫、帶作用。特別是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和全球一體化的趨勢(shì)日益加劇，在開(kāi)展和傳授一些新的律師業(yè)務(wù)方面，兼職律師能夠起到重要的開(kāi)拓示范作用。

3．對(duì)培養(yǎng)適應(yīng)社會(huì)需求、足以勝任工作的律師后備人才的重要價(jià)值

目前，我國(guó)已形成主要由法律本科畢業(yè)生通過(guò)司法考試進(jìn)入律師隊(duì)伍的入門(mén)制度。這是我國(guó)律師制度發(fā)展的重大進(jìn)步。筆者從事法學(xué)教育、研究10余年，又曾從事專職律師工作10年，還擔(dān)任國(guó)家司法考試命題委員會(huì)委員，深知我國(guó)法學(xué)教育及以往的律師資格考試和近幾年開(kāi)始的司法考試，在培養(yǎng)造就法律人才包括律師人才方面發(fā)揮著非常重要的作用。但同時(shí)，也清醒地感受到我們培養(yǎng)出的律師人才走上工作崗位后在一個(gè)相當(dāng)?shù)臅r(shí)期中并不能適應(yīng)社會(huì)需求勝任律師工作，“高分低能”現(xiàn)象普遍存在。而問(wèn)題主要出在我國(guó)法學(xué)教育的目標(biāo)以及培養(yǎng)思路、內(nèi)容、方法和師資隊(duì)伍上。相當(dāng)一些法學(xué)專任教師很少接觸法律實(shí)務(wù)，甚至一些專門(mén)講授律師制度、律師實(shí)務(wù)課程的教師不具律師資格，沒(méi)有辦過(guò)案。要改善這種狀況需要做很多工作，其中一個(gè)重要的措施就是允許法律院校（系）的專任教師可以從事兼職律師工作。首先使他們自身了解律師業(yè)務(wù)，掌握律師基本技能，熟知律師工作謀略與技巧，然后再去教學(xué)生、培養(yǎng)律師后備人才。否則，很難設(shè)想，不了解律師業(yè)務(wù)、不接觸律師實(shí)務(wù)的教師能夠培養(yǎng)出符合社會(huì)需要的合格律師人才！

其實(shí)，這個(gè)問(wèn)題司法部早已認(rèn)識(shí)到了，并且也是起初建立兼職律師制度、95年制定《律師法》保留律師制度、96年《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》、2003年在全國(guó)開(kāi)展清理規(guī)范兼職律師隊(duì)伍工作的重要原因。筆者認(rèn)為，這也是建立并保留兼職律師制度最主要的理由。

（二）對(duì)我國(guó)民主與法制建設(shè)的意義

1．對(duì)培養(yǎng)司法人才的積極作用

我國(guó)已實(shí)行統(tǒng)一的司法考試，初任檢察官、法官的來(lái)源及取得任職資格的途徑與律師完全一樣，這對(duì)專事培養(yǎng)法律后備人才的法律院校既是激勵(lì)也是挑戰(zhàn)。如果法律院系的教師們不了解司法實(shí)際，不懂得辦案，是難以培養(yǎng)出司法實(shí)踐急需的“能文能武”的法律人才的。允許法律院校（系）的專任教師兼職律師工作，無(wú)疑對(duì)于培養(yǎng)合格的司法人才具有積極作用。

2．對(duì)促進(jìn)法學(xué)研究理論聯(lián)系實(shí)際，建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系的積極作用

法律院校（系）和研究機(jī)構(gòu)都承擔(dān)著進(jìn)行法學(xué)研究、為建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系出謀劃策的重要使命。欲達(dá)此目的，理論研究必須聯(lián)系司法實(shí)際，否則，研究出來(lái)的成果將會(huì)脫離中國(guó)實(shí)際，不能發(fā)揮應(yīng)有的法律和社會(huì)效益。近年來(lái)國(guó)家立法、司法以及教育、科研管理部門(mén)，越來(lái)越重視采用公開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)的方式科研課題，下達(dá)科研任務(wù)，完成國(guó)家立法和司法實(shí)踐中一些重要的科研項(xiàng)目。法律院校（系）和研究機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員可以兼職律師工作，就為他們深入了解中國(guó)實(shí)際，密切結(jié)合中國(guó)的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題開(kāi)展研究提供了一個(gè)重要的途徑，從而對(duì)研究工作起到積極的促進(jìn)作用。