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論文摘要:我國農民專業合作社是市場經濟中的一種新型主體，與法人的治理結構之間既有相似點，也存在著本質上的區別。它是介于企業法人和社會團體法人之間的一種特珠法人類型，應該在民法典的制定中加以體現。

論文關鍵詞:農民專業合作社公司法人治理結構比較

合作社自1844年英國羅虛代爾公平先鋒社(RochdaleSocietyofEquitablePioneers)誕生以來，至今已有160多年的歷史。合作社是商品經濟發展一定歷史階段的產物，是市場經濟不可或缺的活躍主體。農民通過專業合作社，推進了農產品的標準化生產，降低了生產和交易成本，從而給農民帶來了較高的經濟效益，加速了農村自然資源與勞動力資源的整合，大大提高了農民的專業化合作化水平。目前，我國正在進行社會主義新農村及和諧社會的建設，農民專業合作社的發展不僅關乎農村與農民，而且關乎整個國家的經濟發展與穩定;而農民專業合作社的發展，關鍵在于其治理結構的設計與運作。作為市場經濟最重要的商事主體—公司，其理論研究與實踐經驗皆較為成熟，本文就農民專業合作社與公司的治理結構進行比較分析，以加強對農民專業合作社的認識。

一、相似之處

農民專業合作社由于其成員的開放性和財產權利的明晰性與公司具有相似性?？偟膩碚f，合作社是一種由客戶掌握所有權的企業，而向企業投入資本的人只是合作社眾多客戶中的一種，所以，商事公司其實只是合作社的一種特殊表現形式。川公司治理已有了豐富的經驗，公司法人的治理結構自然就成為了農民專業合作社治理結構的主要借鑒來源，其相似之處主要體現在:

(一)均具有法人資格

法人為法律所創造，在使法人得與社團的社員或財團的財產分離，而以獨立的單一體，經由其機關從事法律交易。私法上的法人是通過私法行為設立的長期存在的人的聯合體或組織體，它本身是與其全體組成人員和管理人員相互分開的實體。它本身享有權利并承擔義務，通過其機關的行為取得權利并履行義務，由此發揮自己的作用并參與法律交往。法人是自然人之外的法律所擬制的一種民事主體，它可以獨享權利并獨擔責任。

在《農民專業合作社法》頒布之前，農民專業合作社曾遇到過設立、登記、貸款、交易等障礙，都與其法律地位不明確直接相關，嚴重影響了農民專業合作社的發展。我國《民法通則》規定了法人應當具備四個條件，從合作社的制度特征和現實情況來看:有自己的名稱和固定場所，有比較健全的組織機構(一般由社員大會、理事會和監事會組成)和合作社章程，有獨立支配的財產經費(一般來源于社員股金、銀行貸款和積累資金)，并以這些財產獨立承擔民事責任，需登記注冊方可有效成立并運轉。這些顯然符合了民法通則中法人的成立條件。如今，《農民專業合作社法》第四條明確規定:“農民專業合作社依照本法登記，取得法人資格?！边@從法律上確立了合作社的法人地位，使其成為一個獨立的商業生產經營者，改變了過去的模糊認識，消除了體制上的障礙，有利于農民專業合作社的經營和運作。

公司是從事營利性生產經營活動的組織，公司的營利性是其與生俱來的本性。公司本由投資者出資組成，公司不過是投資者實現投資利益的法律工具，對營利的追求是公司名正言順、無須掩飾的目的。作為法人已成為不容置疑的事實，在此不多贅述。

(二)社員、股東均負有限責任

通觀世界各國和地區立法例來看，社員對合作社債務的責任形式有多種，既包括有限責任，也包括無限責任、保證責任。學界普遍主張采取有限責任制度，其理由主要是:我國經營規模小，小農占主體是客觀事實，如果采取無限責任或保證責任，從事小農生產的農民可能不會加人到合作社中來，這樣勢必影響到農民專業合作社的發展。為此，《農民專業合作社法》明確規定:“農民專業合作社成員以其賬戶內記載的出資額和公積金份額為限對農民專業合作社承擔責任;農民專業合作社對由成員出資、公積金、國家財政直接補助、他人捐贈以及合法取得的其他資產所形成的財產，享有占有、使用和處分的權利，并以上述財產對債務承擔責任?！贝_實，我國農民專業合作社目前尚處于開始發展階段，且地區性差異嚴重，為了鼓勵農民積極參與農民專業合作社，促進合作社的發展，結合我國農民的經濟承受能力，采取有限責任制度是可取的。

對公司的投資者來說，面對商業環境中各式各樣的經營風險，公司組織形態在法律上的責任設計自然是其所關注的焦點?！豆痉ā芬幎ü疽云淙控敭a對公司的債務承擔責任，明確了有限責任的原則，這與公司的獨立責任是相輔相成的。公司形式有效地在公司與其債權人的合同關系增加一項默認條款:公司的債權人只能針對公司的財產行使債權，而無權針對股東或經營者的財產行使債權。對投資者股東而言，公司在經營上所可能遭遇到的風險責任，僅止于其所認繳的出資額(認購的股份)，不及于其個人財產，此一制度設計，對于投資者的風險控管具有相當意義。

二、不同之處

農民專業合作社雖然和公司一樣具有法人獨立地位，但作為一種新型的法人類型，其法人治理結構的設計與運作，不應只是公司法人治理結構的翻版，而應綜合考慮我國的國情、農村經濟及農民專業合作社的發展現狀、特征及其法律屬性等情況。其不同主要體現在:

(一)所屬法人類型的不同

1、農民專業合作社不屬于企業法人，應屬創設的合作社法人。合作社雖不以營利為目的，但卻從事經營活動。雖不強調公益性，但由于社員身份與特定區域密切關系，因而其在促進所在地區經濟、社會和文化發展，以及環境保護方面又體現出其公益性。由此可知，合作社是一種介于企業法人與社會團體法人之間的中間狀態的經濟組織。

世界各國和地區的合作社法，幾乎都明確規定了合作社的法人地位。具體又可分為兩種，一種是設立專門的合作社法人，如大陸法系國家的德國、法國、日本等;另一種是把合作社視為公司法人的一種，如英美法系國家的美國、英國、澳大利亞等。之所以兩大法系在此問題上存在著差異，是因為英美國家公司法的覆蓋范圍廣泛，不僅包括以贏利為目的的公司和不以贏利為目的的公司，而且還包括了按特別法成立的合作社法人。另外，這兩個國家的合作社既可以按照公司法中的特別注冊合作社法人，也可以按照民法或者州頒合作社法登記取得合作社法人資格。如美國各州的法律，是將合作社確定為按公司法建立的法人企業。我國立法總體秉承大陸法系，對農民專業合作社亦應采設立專門的合作社法人，以利于體系的協調和統一。

2、公司屬于企業法人。我國由于受社會制度的長期影響，將法人根據其管理職能和設立方式分為企業法人、機關法人、事業單位法人和社會團體法人四種。公司存在的目的就在于追求股東利益的最大化，簡而言之就是營利，固公司顯然屬于企業法人，這是不可置否的事實。

(二)目的不同

1、農民專業合作社的目的是獲得合作社的服務，互助各需。合作社制度是經濟弱勢群體為了避免大資本中間商的盤剝，維護自身的生存地位，創立的以服務成員為目的的自助組織。他們聯合起來，試圖以團體的力量解決個人無力解決、或解決不好、或個人解決不合算的問題，改善自身在市場競爭中的地位。因此，合作社不賺取其交易對象、服務對象—合作社成員的錢。合作社以勞動為核心，強調勞動支配資本，雖也有資本聯合，但以勞動聯合為主，是人的結合，具有較強的人合性，原因在于:社員之間因相同的經濟和生活境況而擁有類似或相同的身份和地位;社員之間具有相同的經濟利益，至少有一種利益相同，群體的目標也就是成員個體的目標。

“雖然合作社社員也要繳納一定的出資(股金)，但出資不是他們合作的基礎，合作社成員的聯合基礎是從事性質相同或相似的勞動，及所有社員都對某種服務有需求。"

合作社的服務，包括服務性合作社通過與社員交易提供的服務和生產性合作社組織社員合作勞動、創造就業并保障社員分享勞動成果的服務，這種成員與合作社的交易關系即是社員聯合的基礎。以這種基礎建立起來的合作社，其目的在于實現一種集體形式的自我幫助，是對合作社社員進行資助，可以說合作社的目的就是為滿足成員的社會和經濟的需要。也就是說，通過社員之間的合作而互利，注重的是社員之間的共同合作與平等發展，農民專業合作社對內不以營利為目，僅是把所獲得的可分配盈余(利潤)按成員與本社的交易量(額)比例返還給社員。

2、公司的目的是為了營利。在公司中，資本成了公司的核心，資本支配著勞動，具有典型的資合性，全體參與者是通過資本聯合起來的，公司是以資本聯合為基礎的企業。正如美國法律研究院于1994年修正的“公司治理原則”中規定的那樣:營利公司從事商業行為，應以提升公司利潤與股東利得為目標。公司是最大限度地追逐利潤、實現資本增值的企業形式，其根本目的就是營利，營利是其天性，沒有營利就沒有公司，不能營利公司就不能生存，為股東謀取利潤是其初衷也是其最終目的。公司發行股票及股東購買股票都是基于營利目的，股東是為了分紅、資本增值或賺取股市差價，而公司是為了籌資用于營利性經營，因此公司和股東是為了營利的資本交易關系。

(三)出資者的權利性質和權利實現方式不同

1、農民專業合作社社員對合作社的權利來自其成員資格，它是一種成員權(社員權)。農民專業合作社是社員所有、社員控制和社員受益，反對資本控制和資本雇傭勞動，實行社員民主管理的企業，其社員權利平等，故社員在選舉和表決中的議事規則實行“一人一票”制(法律中稱其為基本表決權，就是指對于合作社重大事項的表決，不管社員股金的多寡及一般社員還是理事社員，一名社員只有一個表決權)，這樣可以將理事會或監事會置于全體社員監督下，有助于促進社員積極參與合作社的事務，有助于提高決策的透明度，有效地保護了普通社員的合法權益，同時也消除了個別人控制合作社的隱患。

作為一種例外性的規定，《農民專業合作社法》還規定合作社的章程可以規定出資額或與本社交易量(額)較大的成員可以享有附加表決權，但這種附加表決權在整個表決權中占有得分量很小(不得超過本社成員基本表決權總票數的百分之二十)，且合作社還可根據具體情況在章程中限制附加表決權行使的范圍，根本無法動搖合作社“一人一票”制這種民主管理的基本特征。公務員之家

2、公司股東對公司的權利來自其對公司的投資，它是一種財產權利(或主要體現為財產權利)。公司的資合性(有限責任公司與股份有限公司相比較略顯人合性，但公司與農民專業合作社比較起來還是具有明顯的資合性)特征決定了股東在決定公司重大事務時按出資比例形式表決權，即所謂的“資本多數決原則”(在股份有限公司中稱“股份多數決原則”)，如果我們將股東的投資按照一定的標準劃分成數股，我們也可以稱之為“一股一票”制，這充分體現了資本對公司的控制，實質上是一種“財閥制”。這樣一種“一股一權，同股同權”只是實現了股權(股份)平等，股權平等是一股權衡量(或以股份平等為表象)的權利平等，股東雖然都有權選舉董事會，但由于按股權多少分配投票權，真正能選舉和控制董事會的，事實上只有股權相對集中的少數大股東，沒有解決由股份平等所導致的表決力差異引發的地位的不平等問題。

(四)成員權利的流通性不同

1、農民專業合作社成員的社員權不可轉讓。具有民事行為能力的公民以及從事與農民專業合作社業務直接有關的一定的單位或團體，也就是需要合作社服務的人或單位團體，在履行了合作社章程規定的人社手續后可以成為農民專業合作社的成員。合作社成員的權利是一種不可轉讓的權利，其為了取得社員資格而在人社時繳納的人社股金，是不可以轉讓給他人的。如果社員不再和合作社發生業務往來、不再利用合作社提供的服務時，可以自愿退出合作社，并抽走人社時繳納的股金或人社費。退社成員的社員資格自財務年度終了時終止。

2、公司股東的股權可以轉讓流通。當股東履行了公司章程規定的義務且成立了公司之后，便不得抽回注冊資金，否則便構成了法律禁止的抽逃出資(即股東在公司成立時業已出資，但在公司成立后將其所認繳的出資暗中抽回的情形)，我國法律對股權轉讓做了一定的限制;而股份具有財產性，財產只有在流通中才能實現其最大價值，禁止轉讓股權將導致財產的退化，并且阻礙財產的改進，從而對公司財富造成損害，同時，禁止股份的流通也不利于資源的優化配置。故法律賦予了股東以股權(股份)轉讓的權利，股東可以依照法律的規定將其股權(股份)轉讓給本公司的其他股東或者股東以外的第三人。

(五)收益的分配依據不同

1、農民專業合作社的盈余主要按成員與本社的交易量(額)比例返還，它所奉行的是惠顧額返還原則和“資本報酬有限”原則。所謂惠顧返還原則是指合作社不以社員為營利對象，合作社盈余按社員同合作社交易額比例(供銷合作、消費合作、信用合作等)或者按社員在合作社中的勞動貢獻比例(生產合作)返還給社員。聯合社對成員社也同樣實行惠顧返還。所謂“資本報酬有限”原則是指合作社利益分配上雖然也會體現按資分配，但按股金分配的紅利不得超過法定比例或章定的比例?！昂献魃缜灞P時，所有的凈資產無論是來自企業的利潤留成，還是來自企業的資產增值，都要依照每個社員與合作社交易的累計數額按比例分配給所有社員。"

2、公司分配股利時，除章程另有規定外，是以出資比例為依據的，即有限責任公司按股東的出資比例分配，股份有限公司按股東所持有的股份比例分配，并且嚴格按照股東平等原則、同股同利原則來進行，所奉行的是按資分紅原則。

通過上面的比較分析，我們可知農民專業合作社是一種介于企業法人與社會團體法人之間的一種新型法人，其目的并不在于營利，也不是為了公益，而是一種內部互助的經濟組織。從《農民專業合作社法》就治理結構來看，既參照了公司法人治理結構的設計，又體現了我國現階段農民專業合作社的發展水平，與公司法人的治理結構既有相似之處，又有凸顯農民專業合作社特色的不同之處應該在未來民法典的制定中有所體現。明確農民專業合作社的定位及其法人治理結構的設計，對于農民專業合作社的運作及我國社會主義新農村及和諧社會建設都具有深遠的意義。