實施行政許可法六大難題待解

時間:2022-01-09 05:38:00

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行政許可法制定的過程轟轟烈烈,歷經(jīng)周折,花了7年的時間。立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、老百姓之間的利益不斷地調(diào)整和磨合,終于面世,并于今年7月1日施行。如何保障行政許可法能夠得到全面的貫徹實施行政許可法實施的前景將會怎么樣?

“對許可法的前瞻,離不開對許可法本身的分析和思考,我個人覺得許可法的前途還是非常光明的。”中國政法大學(xué)馬懷德教授說。

樂觀分析一

全面貫徹實施行政許可法,不僅老百姓有動力,中央政府也有這個決心。

行政許可法實施的過程是我們政府職能調(diào)整、職責(zé)轉(zhuǎn)換、行政改革的一個過程,這兩個過程是同步的,是由上而下的而不是由下而上的,由上而下的重要特點(diǎn)就是中央政府會主動地推行這個制度。國家領(lǐng)導(dǎo)人在幾次重要的會議上都強(qiáng)調(diào)要貫徹執(zhí)行好行政許可法,因為大家已經(jīng)意識到改革許可制度對我們經(jīng)濟(jì)、社會的發(fā)展、對我們政府管理水平都是一個重大的考驗。

如果我們不能夠有效地貫徹實施好這部法律,那我們今后的改革可能都會落空,我們所期望達(dá)到的目標(biāo)都未必達(dá)得到。所以行政許可法它既是一個改革的助推器,也是一個改革的保障,可以借著這部法律實施的東風(fēng),來實現(xiàn)我們行政改革的很多目標(biāo)。比如行政審批制度改革,原來是把它當(dāng)成一個運(yùn)動,一個中央政府的決策,作為改革運(yùn)動去操作、實施,現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)這個制度的改革必須跟行政許可法實施貫徹結(jié)合起來,作為一體去看待。中央政府有這樣的決心,各級政府有這樣的決心,行政許可法的實施,就有一個比較好的環(huán)境。

馬懷德教授比較了國家賠償法和行政許可法的不同。他分析,國家賠償法是讓行政機(jī)關(guān)的官員承擔(dān)責(zé)任,行政機(jī)關(guān)往外掏錢的,是沒有人有動力實施這部法律的,只有老百姓有動力,光有老百姓的動力還不夠。但行政許可法不一樣,行政機(jī)關(guān)有動力,老百姓也有動力,所以,雙方都可以合力推動這部法律的實施,從宏觀環(huán)境上來講,是樂觀的。

樂觀分析二

行政許可法有些制度是這幾年行政改革經(jīng)驗的總結(jié),很多人接受起來比較容易。

一個窗口對外、一站式服務(wù)體制,許可時限的限制,對規(guī)章許可設(shè)定權(quán)的剝奪等,都是總結(jié)了一段實踐經(jīng)驗之后的成果,行政機(jī)關(guān)已經(jīng)適應(yīng)了。行政許可法用法律加以規(guī)范,不會顯得特別的唐突。很多人接受起來比較容易。

行政處罰法出臺的時候,很多人的估計并不是很樂觀。但后來發(fā)現(xiàn)行政處罰法執(zhí)行得還不錯,在建立行政機(jī)關(guān)依法處罰的觀念上,行政處罰法的功勞也非常大。它給行政機(jī)關(guān)樹立了一種程序意識,比如聽證制度、說明理由制度、告知制度等。有行政處罰法作為先例,專家估計,行政許可法執(zhí)行起來,也不會很困難,阻力也不會太大。

我們有充分的理由相信行政許可法的實施前途是光明的,但是,記者在采訪時也聽到了一些不同的聲音,有關(guān)方面對這部法律實施中可能遇到問題的分析、憂慮,同樣值得重視。

問題分析一

行政許可法有些條文在具體操作中會面臨障礙

該法第二十六條第二款規(guī)定,行政許可依法由地方人民政府兩個以上部門分別實施的,本級人民政府可以確定一個部門受理行政許可申請并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理。中國政法大學(xué)張樹義教授認(rèn)為,這是一個注定很難實施的條文。

譬如,根據(jù)國務(wù)院《城市房屋拆遷管理條例》規(guī)定,拆遷許可證是由地方人民政府的計劃部門、規(guī)劃部門、政府本身、建設(shè)部門分別實施的。按照行政許可法第二十六條第二款規(guī)定,就可以由本級人民政府確定一個部門受理行政許可申請,并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理。然而,在實踐中這一點(diǎn)是行不通的。計劃部門的建設(shè)項目批準(zhǔn)文件即立項許可,規(guī)劃部門頒發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證,人民政府頒發(fā)國有土地使用權(quán)證,以及建設(shè)部門頒發(fā)拆遷許可證,都是獨(dú)立的具體行政行為,每一個環(huán)節(jié)每一個批準(zhǔn)文件都是一個行政許可,當(dāng)事人都有權(quán)單獨(dú)提起行政訴訟。城市規(guī)劃法、土地管理法、《城市房屋拆遷管理條例》對于頒發(fā)的程序以及需要審查的內(nèi)容都有著明確的規(guī)定。如果有關(guān)部門僅僅以向建設(shè)部門發(fā)表意見的方式了事,那么如果某一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)了問題,到底由誰承擔(dān)責(zé)任?

問題分析二

“法律升級”有可能讓不合理的許可“合法”地冒出來

行政許可法有關(guān)許可設(shè)定的條件,有些太籠統(tǒng),不合理的許可有可能“合法”地冒出來。比如法律規(guī)定,涉及公共利益、公共安全的行業(yè)的市場準(zhǔn)入可以設(shè)定行政許可,行政機(jī)關(guān)完全可以創(chuàng)造一種許可,就說這個涉及公共健康安全,你沒辦法跟他辯論。要知道,所有許可都是行政機(jī)關(guān)提出法律法規(guī)草案,由立法機(jī)關(guān)來通過的。

通過法律升級,本來通過規(guī)章制定的東西后來成為法規(guī)了,法規(guī)制定的東西最后上升為法律了,“所以免不了會出現(xiàn)本來不應(yīng)該設(shè)定的許可將來通過法律升級的途徑創(chuàng)造出來”。馬懷德教授分析說。

問題分析三

在實施一項許可的時候可能被附加多項條件,每一個條件又是一個許可

雖然法律對行政許可的實施規(guī)定得非常詳細(xì)具體,但是有些情況下仍然還有很多空子可以鉆,特別是許可的條件這一項。法律規(guī)定所有的許可條件都必須公開,都必須在辦公場所公告,但是并沒有說對于許可可以設(shè)定哪些條件。它只是說許可的條件必須公開化,條件要明示,沒有說許可的條件要法定化,“這是非常危險的。”馬懷德教授說,“如果行政機(jī)關(guān)在實施一項許可的時候創(chuàng)造出多項甚至無數(shù)項許可的條件,而實際上每一個條件又是一個許可,那么,仍然解決不了困惑我們的問題。”

問題分析四

利益集團(tuán)會百般阻撓許可法的實施,一些收費(fèi)會變得更隱蔽

行政許可法的實施,涉及到權(quán)利與利益的再分配,一些既得利益集團(tuán)從維護(hù)自身利益出發(fā),將會不同程度地抵制行政許可法的全面貫徹落實,或者采取某種“變通”的方式來改變原有的職能,“換湯不換藥”,想方設(shè)法規(guī)避法律的制約。

一位汽車生產(chǎn)廠的負(fù)責(zé)人就戲言:“政府可以不直接出面收費(fèi),但可以通過中介來實現(xiàn)!比如現(xiàn)在申報項目必須在網(wǎng)上審批,但網(wǎng)站又是私人的,網(wǎng)站收取幾千元的費(fèi)用,名曰注冊費(fèi)和網(wǎng)站維護(hù)費(fèi)。我們不知道網(wǎng)站和政府是何種關(guān)系,但從網(wǎng)站的牛氣沖天可見一斑!”

該人士還告訴記者,現(xiàn)在的汽車產(chǎn)品實行目錄制,政府在網(wǎng)上給予公布,他感覺所耗費(fèi)用似乎比以前還多,如獲得環(huán)保部門的一個認(rèn)證號就得5000元,其他費(fèi)用另計。

再如行政許可法規(guī)定,如果可以通過行業(yè)組織和中介組織能夠自律管理的,就可以不設(shè)定行政許可。法律賦予這些組織履行與行政許可相近、相似的職能,但如何界定這些組織的權(quán)力范圍以及依法規(guī)制他們的行為仍是法律中的模糊地帶,甚至是“空白”。

問題分析五

機(jī)構(gòu)職能不削減、編制人員不控制,許可的產(chǎn)生是擋不住的

許可機(jī)關(guān)在我們國家確實是太多了,相當(dāng)一部分許可機(jī)關(guān)是靠許可來糊口,來運(yùn)轉(zhuǎn)的,你剝奪了它對許可的收費(fèi),這個機(jī)關(guān)實際上就沒法運(yùn)轉(zhuǎn)了。但是,人又在那兒,權(quán)力又在那兒,它怎么可能在心里善罷甘休,說放棄這個領(lǐng)域,放棄這個權(quán)力呢?顯然是不可能的。所以它自然就會去創(chuàng)造許可事項。

隨著行政許可項目的取消以及行政許可主體資格制度的推行,非行政機(jī)關(guān)不能再受行政機(jī)關(guān)的委托實施行政許可,行政機(jī)關(guān)將收回其權(quán)力或者改變其委托單位性質(zhì)。無“權(quán)”則無“錢”。無“錢”,這個單位、這個部門的經(jīng)費(fèi)從何而來?沒有辦公費(fèi)、人頭費(fèi),單位何以留存?如果單位不存在,人員流向何處?可謂“皮”之不存,“毛”將焉附?這是問題。其次許多單位已習(xí)慣于“收費(fèi)”管理,有的被管理單位、有的人也只“服”這種“管理”,如果不收費(fèi),管理能否到位?這也是問題。再次,這些問題當(dāng)然要處理要解決,但如何處理?如何解決?什么時候處理?什么時候解決?由誰來處理?又由誰來解決?這些,同樣也是問題———而且是非常棘手而又非解決不可的問題。從某種意義上我們完全可以這樣說:只有妥善解決好這些問題,才能保證行政許可法的全面貫徹實施,否則將會困難重重。

問題分析六

一些行政許可被取消后,有可能在短期內(nèi)造成管理失控

依法取消一些涉及公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全等方面的行政許可項目后,可能會在短時間內(nèi)引起管理失控,影響社會穩(wěn)定。如新建加油站審批及其合格認(rèn)定和改建、擴(kuò)建、遷建加油站審批兩個事項,設(shè)定的依據(jù)是各省經(jīng)貿(mào)委的文件,不符合行政許可設(shè)立的主體和形式要件,依行政許可法規(guī)定應(yīng)當(dāng)取消,但該行政許可事項涉及公共安全,需盡快采取彌補(bǔ)措施。再如,境外就業(yè)中介許可,是由勞動和社會保障部《境外就業(yè)中介管理規(guī)定》所設(shè)定的,取消后,這方面管理如何到位?

行政許可法的未來,有喜,有憂。能否得到很好地實施,既取決于國家大的改革環(huán)境,又取決于每一個法律人的努力。

首先,行政機(jī)關(guān)工作人員要加強(qiáng)對行政許可法的學(xué)習(xí)。行政許可法從頒布至今快一年了,一年來各級行政機(jī)關(guān)都組織了大量的宣傳學(xué)習(xí)活動。但依然存在對行政許可認(rèn)識不足的問題,甚至有錯誤的認(rèn)識。山東省青島市今年組織了一次全市的行政許可法知識競賽,從競賽情況來看分?jǐn)?shù)差距很大。好的參賽單位三人總成績達(dá)到260分,而差的參賽單位三人總成績只得了65分。這一定程度上說明了學(xué)習(xí)的差距很大,對條文的理解還需要深化。

其次,更新觀念,改變習(xí)慣做法。我國實施行政許可行為已經(jīng)有長久的歷史,特別是近二十年,在各級行政機(jī)關(guān)中“行政審批”已經(jīng)成為一種主要的管理手段。青島市政府法制辦副主任馬耀清分析說,行政機(jī)關(guān)工作人員習(xí)慣于審批,習(xí)慣于沒有約束的審批,習(xí)慣于不公開的審批,習(xí)慣于不擔(dān)責(zé)任的審批,也習(xí)慣于只審批而不監(jiān)督等等,這些習(xí)慣做法恰恰是行政許可法試圖解決的主要問題。如果不能更新觀念打破習(xí)慣做法,必將影響行政許可法的貫徹執(zhí)行,甚至不可避免會導(dǎo)致大量的因行政許可而產(chǎn)生的行政爭議。

第三,積極為行政許可法實施創(chuàng)造條件。行政許可法能否順利貫徹實施,需要我們“廢舊立新”。既要廢止原有的不合法的行政許可事項,廢除設(shè)定這些事項的規(guī)范,以及清理不合法的行政許可實施機(jī)關(guān)和收費(fèi)等等。同時,應(yīng)當(dāng)盡快根據(jù)行政許可法實施的需要建章立制,比如起草聽證規(guī)則;確定“一個窗口對外”的窗口;按照行政許可法的要求在辦公場所公開審批數(shù)量和申請書示范文本等等。如果這些準(zhǔn)備工作沒有做好,不但影響到行政許可法的實施,而且可能發(fā)生違法行政。