導(dǎo)語：如何才能寫好一篇監(jiān)護(hù)人證明，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

省

市(縣)兒童(社會(huì))福利院

監(jiān)護(hù)人證明

(姓名)男、女于

年

月

日出生。系棄嬰(兒)、孤兒。于

年

月

日由送入本院收養(yǎng)，并經(jīng)公安部門注冊登記戶口。該兒童自入我院起，我院即成為其法定監(jiān)護(hù)人。

兒童(社會(huì))福利院(章)

年

月

篇2

自總理在國務(wù)院常務(wù)會(huì)議上痛批“證明你媽是你媽”的證明亂象之后，媒體對各類“奇葩證明”的報(bào)道持續(xù)發(fā)酵，百姓對辦事過程中所要求提供的證明也十分關(guān)注，各個(gè)部門也在簡政放權(quán)的改革思路之下，力圖終結(jié)“證明亂象”，消除各種“奇葩證明”，為百姓減負(fù)，這確實(shí)是件好事。但是，并不是所有證明都不該開，應(yīng)具體問題具體分析，有些證明是有必要的，像本案中要求開具的監(jiān)護(hù)關(guān)系證明就并非“奇葩證明”，筆者將從未成年人的監(jiān)護(hù)問題、監(jiān)護(hù)人身份證明材料以及幾種特殊情形的監(jiān)護(hù)證明問題等角度對監(jiān)護(hù)人代未成年人申請房屋登記的相關(guān)問題進(jìn)行探討。

一、未成年人的監(jiān)護(hù)問題

由于未成年人不具備完全民事行為能力，超出其行為能力的民事行為需由其監(jiān)護(hù)人。根據(jù)《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，未成年人的監(jiān)護(hù)有三種情況：（1）法定監(jiān)護(hù)，未成年人的父母是其法定監(jiān)護(hù)人；（2）協(xié)商監(jiān)護(hù)，在未成年人父母已經(jīng)死亡或沒有監(jiān)護(hù)能力時(shí)，有監(jiān)護(hù)能力的（外）祖父母、兄、姐、關(guān)系密切的其他親屬、朋友可以成為未成年人的監(jiān)護(hù)人；（3）指定監(jiān)護(hù)，對協(xié)商監(jiān)護(hù)的監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父、母所在單位或未成年人住所地的居委會(huì)、村委會(huì)在近親屬中指定，對指定監(jiān)護(hù)不服的通過訴訟，由法院裁決。

二、監(jiān)護(hù)人身份證明材料

《房屋登記辦法》第十四條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人代為申請未成年人房屋登記的，應(yīng)當(dāng)提交證明監(jiān)護(hù)人身份的材料。但并無法律法規(guī)對該類證明材料進(jìn)行明確列舉，“證明監(jiān)護(hù)人身份的材料”除父母的身份證明外，還需有證明雙方存在監(jiān)護(hù)關(guān)系的證明，根據(jù)《民法通則》《公證法》等相關(guān)法律規(guī)定，戶口簿、法院文書、公證文書等可作為監(jiān)護(hù)關(guān)系的證明。

但是，像本案中未成年人與父母的戶籍關(guān)系不在一起的，出生證明能否作為監(jiān)護(hù)關(guān)系證明呢？“出生醫(yī)學(xué)證明”被普遍簡稱為“出生證明”，其出具依據(jù)是《母嬰保健法》，由國家衛(wèi)生與計(jì)劃生育委員會(huì)統(tǒng)一印制、頒發(fā)，系一種醫(yī)學(xué)證明，它證明了新生兒的出生狀態(tài)、血親關(guān)系，同時(shí)是新生兒日后申報(bào)國籍、取得戶籍也即“上戶口”的最重要的法定醫(yī)學(xué)證明、“有效證件”之一。有人認(rèn)為，出生證明能證明血親關(guān)系，即能證明未成年人與父母的親屬關(guān)系，而根據(jù)《民法通則》第十六條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，所以，出生證明能證明監(jiān)護(hù)關(guān)系。其實(shí)不然，雖然父母是未成年人當(dāng)然的法定監(jiān)護(hù)人，但是，根據(jù)《民法通則》第十八條、《民通意見》第二十一條、《婚姻法》第二十六條之規(guī)定，監(jiān)護(hù)人資格在法定條件下還存在被撤銷或新法律關(guān)系導(dǎo)致監(jiān)護(hù)關(guān)系消除的可能性，未成年人申請房屋登記時(shí)的監(jiān)護(hù)人情況未必會(huì)與出生時(shí)一致，所以，用出生證明以及類似的“DNA”證明等醫(yī)學(xué)證明來代替法律關(guān)系的證明并不合適。

對于這種未成年人與父母戶籍關(guān)系不在一起的情形，以前房屋登記機(jī)構(gòu)要求其提供派出所出具的親屬關(guān)系證明來證明監(jiān)護(hù)關(guān)系。但是，日前公安部公布了18種不再開具的證明，其中包括親屬關(guān)系證明，那么，今后這種情形只能通過法院文書和公證文書來證明監(jiān)護(hù)關(guān)系。

三、幾種特殊情形的監(jiān)護(hù)證明問題

1.對于有繼父母的未成年人

根據(jù)《婚姻法》第二十七條規(guī)定，繼父母是否可繼子女申請房屋登記，取決于他們之間是否“有撫養(yǎng)教育”這一客觀事實(shí)。未形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女，應(yīng)由其親生父母雙方代為申請登記；形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女，則產(chǎn)生與親生父母子女關(guān)系一樣的權(quán)利和義務(wù)，繼父母獲得了對繼子女的法定監(jiān)護(hù)權(quán)，繼父母有權(quán)代為申請登記。

但是，我國的法律及司法解釋對如何認(rèn)定繼父母與繼子女之間存在“撫養(yǎng)教育關(guān)系”等問題未作出明確規(guī)定，對登記機(jī)構(gòu)而言，亦無能力更無權(quán)力對此作出判斷。而且，涉及到繼父母、親生父母及未成年人，關(guān)系復(fù)雜，易引發(fā)矛盾，所以，對于繼父母代未成年人申請登記的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)慎重對待。（1）可依據(jù)能證明雙方存在監(jiān)護(hù)關(guān)系的法院文書代為申請；（2）戶口在一個(gè)戶口本上的繼父母與繼子女，還應(yīng)讓其提供能證明雙方存在“撫養(yǎng)教育關(guān)系”從而產(chǎn)生監(jiān)護(hù)關(guān)系的公證書為宜；（3）很多情況下親生父母與繼父母共同擁有監(jiān)護(hù)權(quán)，因此，處分未成年人房產(chǎn)時(shí)，代為申請的主體應(yīng)為未成年人的全體監(jiān)護(hù)人更為穩(wěn)妥。如一方監(jiān)護(hù)人不予配合，另一方可向法院，請求判決其履行監(jiān)護(hù)義務(wù)，登記機(jī)關(guān)依據(jù)法院協(xié)助執(zhí)行通知書等辦理登記。另外，一方監(jiān)護(hù)人可依據(jù)法院撤銷另一方監(jiān)護(hù)權(quán)的生效判決，單獨(dú)未成年人申請房屋登記。

2.對于有養(yǎng)父母的未成年人

根據(jù)《婚姻法》第二十六條規(guī)定，養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)，適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。養(yǎng)子女和生父母間的權(quán)利義務(wù)，因收養(yǎng)關(guān)系而消除。據(jù)此，養(yǎng)父母獲得了對養(yǎng)子女的法定監(jiān)護(hù)資格，成為其第一順位的法定監(jiān)護(hù)人，養(yǎng)父母可代未成年人辦理房屋登記，應(yīng)要求其出具能證明其收養(yǎng)關(guān)系的戶口簿或收養(yǎng)關(guān)系公證書，或能證明監(jiān)護(hù)關(guān)系的法院文書。

3.對于非婚生的未成年人

未成年人的父母是未成年人的法定監(jiān)護(hù)人，如有公證書或生效法院文書對未成年人與其父母雙方親權(quán)都進(jìn)行了確認(rèn)的，其父母提交該公證書或生效法院文書（單獨(dú)的DNA檢測報(bào)告不宜作為監(jiān)護(hù)人證明）作為監(jiān)護(hù)人身份證明代未成年人申請房屋登記，登記機(jī)構(gòu)可予以辦理。父母中只有一方親權(quán)確認(rèn)的，由已確認(rèn)的生父或生母單獨(dú)行使監(jiān)護(hù)權(quán)，該類單獨(dú)行使監(jiān)護(hù)權(quán)的父或母代為房屋登記申請的，父或母應(yīng)向房屋登記機(jī)構(gòu)提交相關(guān)的單親監(jiān)護(hù)證明材料。

4.對于親屬協(xié)商監(jiān)護(hù)的未成年人

根據(jù)《民法通則》第十六條第二款之規(guī)定，有監(jiān)護(hù)能力的祖父母、外祖父母、兄、姐、關(guān)系密切的其他親屬、朋友可以協(xié)商的形式確定監(jiān)護(hù)權(quán)，對于這種協(xié)商監(jiān)護(hù)的情形，應(yīng)要求其提供對該協(xié)商監(jiān)護(hù)進(jìn)行公證的公證書。

5.對于相關(guān)組織指定監(jiān)護(hù)的未成年人

篇3

【關(guān)鍵詞】侵權(quán)責(zé)任能力 連帶責(zé)任 公平責(zé)任

一、我國現(xiàn)行法中監(jiān)護(hù)人責(zé)任

監(jiān)護(hù)人責(zé)任，是指無民事行為能力或者限制民事行為能力之人造成他人損害時(shí)，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。依據(jù)《民法通則》第133條，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為造成他人損害，監(jiān)護(hù)人就應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，并且不能免責(zé)。而且，監(jiān)護(hù)人責(zé)任中，責(zé)任主體與行為主體是完全分離的，也就是所謂的替代責(zé)任?！肚謾?quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定的監(jiān)護(hù)人責(zé)任依然適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。王利明教授認(rèn)為，《民法通則》第133條對監(jiān)護(hù)人責(zé)任采取的無過錯(cuò)責(zé)任比較有利于保護(hù)受害人，《侵權(quán)責(zé)任法》應(yīng)當(dāng)繼續(xù)采納這一規(guī)定。根據(jù)第32條第1款第2句，即便是監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，也僅能減輕其責(zé)任，而不能免除其侵權(quán)責(zé)任。

上述規(guī)定弊端：首先，無行為能力人、限制行為能力人不認(rèn)為有侵權(quán)責(zé)任能力，也就是在監(jiān)護(hù)人責(zé)任制度當(dāng)中完全不考慮作為實(shí)際侵害人有無過錯(cuò)。侵權(quán)責(zé)任法中最基本的歸責(zé)原則是過失責(zé)任，即因故意或過失侵害他人權(quán)益時(shí)，應(yīng)就所生的損害，負(fù)賠償責(zé)任。據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)定，可以推導(dǎo)出，只有完全民事行為能力人才具備侵權(quán)責(zé)任能力，侵權(quán)責(zé)任能力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)顯然高于民事行為能力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。其次，《侵權(quán)責(zé)任法》第32條對被侵權(quán)人實(shí)質(zhì)上存在過度保護(hù)，不利于對未成年人這類被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行保護(hù)。對于監(jiān)護(hù)人而言，其承擔(dān)的責(zé)任過于嚴(yán)苛，即便盡到了監(jiān)護(hù)義務(wù)之后仍不能免責(zé)，監(jiān)護(hù)人可能會(huì)因此而減少對被監(jiān)護(hù)人教育、照顧方面的財(cái)產(chǎn)。同時(shí)，監(jiān)護(hù)人為了盡量避免承擔(dān)責(zé)任，可能會(huì)限制未成年人的行為，譬如限制其參加體育活動(dòng)，不利于未成年的發(fā)展。對于被監(jiān)護(hù)人自身而言，其由于不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，對自己侵權(quán)行為完全可以不加限制，長此以往，不利于其自身發(fā)展。最后，32條第2款之規(guī)定，實(shí)質(zhì)上確認(rèn)了一種新的責(zé)任前提，即財(cái)產(chǎn)能力。這種規(guī)定，確實(shí)可以起到充分救濟(jì)被害人的作用，但也產(chǎn)生了如下弊端：第一，在法律理論層面缺乏正當(dāng)性，即單純以財(cái)產(chǎn)來衡量未成年人是否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，實(shí)質(zhì)上與侵權(quán)責(zé)任制度的本旨相悖。第二，容易使監(jiān)護(hù)人降低履行監(jiān)護(hù)義務(wù)的積極性，因?yàn)榧热挥杀槐O(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)對侵權(quán)損害進(jìn)行賠償，那么監(jiān)護(hù)人就不需要認(rèn)真履行監(jiān)護(hù)義務(wù)了，在監(jiān)護(hù)人非為被監(jiān)護(hù)人父母的情況下，這種弊端就更加明顯。

二、《德國民法典》以及我國臺(tái)灣地區(qū)“民法”制度考察

（一）《德國民法典》對于被監(jiān)護(hù)人致人損害的侵權(quán)責(zé)任這一問題，規(guī)定在第827條至829條以及832條

德國民法對未成年人致害行為侵權(quán)責(zé)任這一問題的解決路徑如下：首先，承認(rèn)識(shí)別能力，此項(xiàng)識(shí)別能力又稱為過失責(zé)任能力，乃侵權(quán)行為的責(zé)任能力。德國法設(shè)此規(guī)定，理由在于沒有識(shí)別能力的人，對行為是否具有危險(xiǎn)性沒有認(rèn)識(shí)，對行為也無法理性選擇和控制，因而不應(yīng)當(dāng)由無識(shí)別能力的人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，以達(dá)保護(hù)保護(hù)之目的。由于未成年人并不具備辨識(shí)能力和控制能力，在致人損害時(shí)，其主觀的狀態(tài)并沒有可非難性，不屬于過錯(cuò)，根據(jù)侵權(quán)法的過錯(cuò)歸責(zé)原則，侵權(quán)責(zé)任并不能成立。對于責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《德民》第828條可知，具體做法是“一般標(biāo)準(zhǔn)+具體認(rèn)定”。明確規(guī)定未滿7歲的未成年人無識(shí)別能力；滿7周歲但未滿10周歲的人對自己在與機(jī)動(dòng)車輛、有軌電車或者懸浮軌道之事故中給他人造成損害的，不負(fù)責(zé)任。意義由在具體情況下與之相聯(lián)系的保護(hù)性規(guī)定的性質(zhì)決定。也就是說，在這種情形下，要根據(jù)具體的案件來判斷致害人是否具備侵權(quán)責(zé)任能力；滿7歲未滿18周歲的未成年人，是否具有識(shí)別能力，在行為時(shí)個(gè)別認(rèn)定。

其次，未成年人承擔(dān)全有或者全無的責(zé)任。按照德國侵權(quán)法理論，一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成采用三階層理論，在構(gòu)成要件該當(dāng)性層面符合后，接著判斷違法性要件，符合違法性要件后再判斷侵權(quán)責(zé)任能力以及過錯(cuò)。未成年人一旦被認(rèn)定具有侵權(quán)責(zé)任能力，就有可能承擔(dān)全部侵權(quán)責(zé)任。

再次，監(jiān)護(hù)人責(zé)任的承擔(dān)。監(jiān)護(hù)人責(zé)任的成立規(guī)定《德民》第832條第1款前半句，根據(jù)規(guī)定可知，責(zé)任的成立僅以未成年人不法侵害他人權(quán)益為要件，并不要求未成年人有故意或過失。也就是說在責(zé)任的構(gòu)成要件上，采用了第二層的違法性要件，而沒有采用過錯(cuò)要件。如果未成年人有故意或者過失時(shí)，應(yīng)該與監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；監(jiān)護(hù)人承擔(dān)的責(zé)任性質(zhì)屬于過錯(cuò)推定責(zé)任。根據(jù)《德民》第832條第1款后半句可知，在監(jiān)護(hù)人證明自己已盡到監(jiān)護(hù)義務(wù)時(shí)，可免于承擔(dān)責(zé)任。法律推定監(jiān)護(hù)人沒有盡到監(jiān)護(hù)義務(wù)，具有過錯(cuò)，因而，在舉證責(zé)任方面，顯然是由監(jiān)護(hù)人自己來舉證是否盡到監(jiān)護(hù)義務(wù)，如果能夠證明已經(jīng)盡到了監(jiān)護(hù)義務(wù)，則可以免除監(jiān)護(hù)人的責(zé)任。

最后，規(guī)定了衡平責(zé)任。根據(jù)《德民》第829條之規(guī)定，在被害人不能夠依據(jù)第832條要求監(jiān)護(hù)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任時(shí)，未成年人基于衡平事由負(fù)損害賠償責(zé)任。

（二）我國臺(tái)灣地區(qū)“民法”第187條之規(guī)定

關(guān)于未成年人及其監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任，我國臺(tái)灣地區(qū)“民法”規(guī)定于第187條，臺(tái)灣地區(qū)“民法”對未成年人致人損害侵權(quán)責(zé)任分擔(dān)這一問題的解決之道有如下特點(diǎn)：

（1）規(guī)定了識(shí)別能力。侵權(quán)行為的成立，須以行為人有識(shí)別能力為要件。識(shí)別能力，指足以辨別自己行為在法律上應(yīng)負(fù)某種責(zé)任之能力而言，并非指辨別其行為善惡之能力而言。孫森焱謂：識(shí)別能力謂對于自己的行為，為不法侵害他人權(quán)利或者利益之行為，有正當(dāng)認(rèn)識(shí)的能力。對于如何認(rèn)定識(shí)別能力，臺(tái)灣“民法”采取個(gè)別認(rèn)定的方式，應(yīng)就各個(gè)行為具體加以認(rèn)定。這一模式并沒有設(shè)立絕對無識(shí)別能力制度，一律采取在個(gè)案中具體判斷有無識(shí)別能力的方式，與德國法有明顯區(qū)別。

（2）創(chuàng)設(shè)未成年人或者法定人的衡平責(zé)任。對于第187條第3項(xiàng)規(guī)定的賠償責(zé)任，有認(rèn)為其乃無過失責(zé)任之一種，因?yàn)椴⒉灰孕袨槿思捌浞ǘㄈ司哂羞^失為要件。法律為保護(hù)被監(jiān)護(hù)人，設(shè)立了監(jiān)護(hù)制度，監(jiān)護(hù)人也就是臺(tái)灣法中的法定人承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人致害行為的侵權(quán)責(zé)任，理由在于其違反了注意義務(wù)，為了避免監(jiān)護(hù)人承擔(dān)過重的責(zé)任，法律顯然不能將注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)設(shè)立過高，使得監(jiān)護(hù)人無法履行該義務(wù)，承擔(dān)一種結(jié)果責(zé)任。但因此也就使得監(jiān)護(hù)人在盡到了注意義務(wù)之后免責(zé)，受害人得不到救濟(jì)。為了強(qiáng)化對受害人的救濟(jì)，就需要設(shè)立衡平責(zé)任制度，在特定情形之下衡量行為人及監(jiān)護(hù)人的經(jīng)濟(jì)狀況等因素，決定其承擔(dān)一部分賠償責(zé)任，顯然這種責(zé)任不包括主觀過錯(cuò)的考量。因此，將187條第3項(xiàng)規(guī)定的賠償責(zé)任認(rèn)定為衡平責(zé)任更加合理。

三、問題解決路徑

筆者認(rèn)為，要妥善解決《侵權(quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定的弊端，應(yīng)采取以下路徑：

（1）承認(rèn)侵權(quán)責(zé)任能力制度。侵權(quán)責(zé)任能力制度的重要功能即在于，為致害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任設(shè)置一個(gè)法律上的門檻，是某些類型或者處于某種狀態(tài)中的致害人不必承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)樽屗麄兂袚?dān)責(zé)任在倫理層面上缺乏正當(dāng)性。侵權(quán)責(zé)任能力制度是未成年人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任難的理論基礎(chǔ)，并充分救濟(jì)受害人。

對于侵權(quán)責(zé)任能力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)這一問題，筆者認(rèn)為應(yīng)采取抽象標(biāo)準(zhǔn)與具體認(rèn)定相結(jié)合的方法。從理論上講，最理想的方法應(yīng)該是具體認(rèn)定，因?yàn)槊總€(gè)人的辨別、控制能力都不一樣，但是這種做法會(huì)導(dǎo)致認(rèn)定成本過高，同時(shí)也有可能導(dǎo)致法官濫用自由裁量權(quán)。臺(tái)灣地區(qū)“民法”即采此種方法，筆者認(rèn)為這種方法實(shí)質(zhì)上并不可取。如果采取“抽象標(biāo)準(zhǔn)+具體認(rèn)定”的方式，就可避免上述問題：規(guī)定一定年齡以下的未成年人不具備侵權(quán)責(zé)任能力，對于該年齡以上的未成年人應(yīng)在具體案件中認(rèn)定是否具備侵權(quán)責(zé)任能力。對于無侵權(quán)責(zé)任能力的年齡劃分，筆者認(rèn)為可與無民事行為能力人的年齡規(guī)定一致，即規(guī)定未滿10周歲不具備侵權(quán)責(zé)任能力，可避免法律上對于年齡的劃分過于繁瑣。

（2）未成年致害人與監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。我國現(xiàn)行法中認(rèn)為未成年人致人損害的行為不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，而是由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)替代責(zé)任，究其根源，其實(shí)是現(xiàn)行法不承認(rèn)侵權(quán)責(zé)任能力制度。在設(shè)立侵權(quán)責(zé)任能力制度之下，未成年人自可獨(dú)立承擔(dān)因致害行為發(fā)生的損害賠償責(zé)任。如果監(jiān)護(hù)人沒有盡到監(jiān)護(hù)義務(wù)，則規(guī)定監(jiān)護(hù)人與未成年致害人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，主要目的在于妥善保護(hù)受害人。

（3）嚴(yán)格解釋《侵權(quán)責(zé)任法》第32條第2款中的“有財(cái)產(chǎn)”。根據(jù)學(xué)者的解釋，有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制行為能力人在行為與損害結(jié)果之間有事實(shí)因果關(guān)系時(shí)，需要以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，不足部分則由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，理由在于以公平責(zé)任分擔(dān)損失。為了使受害人得到充分救濟(jì)，規(guī)定公平責(zé)任具有合理性，但是應(yīng)該嚴(yán)格解釋32條第2款中的“有財(cái)產(chǎn)”這一概念，應(yīng)當(dāng)綜合考量未成年人的實(shí)際生活狀況、未來發(fā)展需要、損害程度等因素，在扣除這些費(fèi)用之后，如果確有寬裕的財(cái)產(chǎn)，才可令未成年人承擔(dān)公平責(zé)任。

參考文獻(xiàn)：

[1]程嘯.侵權(quán)責(zé)任法[M].北京：法律出版社，2011.

[2]王利明.中國民法典學(xué)者建議稿及立法理由·侵權(quán)行為編[M].北京：法律出版社，2005.

[3]王澤鑒.侵權(quán)行為[M].北京：北京大學(xué)出版社，2009.

[4]楊代雄.民法總論專題[M].北京：清華大學(xué)出版社，2012.

[5]迪特爾·梅迪庫斯/著，杜景林/譯.德國債法總論[M].北京：法律出版社，2007.

[6]鄭玉波（陳榮隆修訂）.民法債編總論第[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2004.

[7]孫森焱.民法債編總論[M].北京：法律出版社，2006.

篇4

二、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的原因與條件…………………………2頁

三、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的形式…………………………………3頁

四、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間…………………………………5頁

五、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移下的當(dāng)事人的責(zé)任……………………5頁

摘要：監(jiān)護(hù)是對未成年人、精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事法律制度。作為一項(xiàng)重要的民事法律制度，監(jiān)護(hù)制度的確立，對于保護(hù)未成年人和處于特殊狀態(tài)下的成年人的合法權(quán)益起到了非常重要的作用。與監(jiān)護(hù)相互聯(lián)系的還有親權(quán)制度，在傳統(tǒng)民法里監(jiān)護(hù)與親權(quán)是并立的兩種制度，而我國現(xiàn)行法律沒有親權(quán)的規(guī)定，有關(guān)親權(quán)的內(nèi)容并在監(jiān)護(hù)里，這種立法雖然簡單，但卻存在著較多缺陷，這有待在今后立法中加以完善。在實(shí)踐中監(jiān)護(hù)人在被監(jiān)護(hù)人身上不僅談不上權(quán)利，而且承擔(dān)了許多的責(zé)任，形成了現(xiàn)在的確定監(jiān)護(hù)人難，難就難在人們不愿承擔(dān)這些責(zé)任上。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)生活節(jié)奏的加快，監(jiān)護(hù)人不履行或無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況時(shí)有發(fā)生，直接導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人處于無人監(jiān)護(hù)或監(jiān)護(hù)不力的窘境，甚至出現(xiàn)侵犯被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的現(xiàn)象。如監(jiān)護(hù)人生病，到外地出差致使被監(jiān)護(hù)人上學(xué)、就醫(yī)困難、違法犯罪被送入工讀學(xué)校或收容場所等情況。因此，監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移就應(yīng)運(yùn)而生，它關(guān)系到被監(jiān)護(hù)人的權(quán)利能否得到充分保護(hù)和監(jiān)護(hù)權(quán)如何轉(zhuǎn)移，如何確定監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移后當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，以及因被監(jiān)護(hù)人的對象不同，監(jiān)護(hù)人的設(shè)立問題、何謂監(jiān)護(hù)權(quán)，監(jiān)護(hù)權(quán)的淵源，監(jiān)護(hù)權(quán)在國外法律中的形式，監(jiān)護(hù)與親權(quán)的關(guān)系，監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移與監(jiān)護(hù)權(quán)之間存在的差異，監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的原因和條件，時(shí)間、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)以及因某此法定事由的出現(xiàn)的監(jiān)護(hù)關(guān)系的終止等等一系列相關(guān)問題。本文探討的目的在于以期使被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益能得到更好的保護(hù)。

關(guān)鍵詞：監(jiān)護(hù)、監(jiān)護(hù)轉(zhuǎn)移、監(jiān)護(hù)轉(zhuǎn)移的責(zé)任分擔(dān)

一、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的基本涵義。

在探討有關(guān)監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的問題之前，不得不了解一些有關(guān)監(jiān)護(hù)的問題。所謂監(jiān)護(hù)，是淵出羅馬法的一種民事法律制度。最初是為了維護(hù)繼承人的繼承權(quán)而設(shè)立，它實(shí)行的是親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)分離的制度。監(jiān)護(hù)是親權(quán)的延長和“彌補(bǔ)親權(quán)的方法”。這一制度為后來的大陸法系國家所繼承和發(fā)展。近現(xiàn)代立法中，有些國家的民法典對監(jiān)護(hù)對象的范圍有所調(diào)整，將其中的部分被監(jiān)護(hù)對象從中刪除，但被監(jiān)護(hù)對象范圍過窄也使有些學(xué)者感到殊為遺憾，認(rèn)為被監(jiān)護(hù)對象的范圍應(yīng)更為擴(kuò)展。在英美法系，普遍采用親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)合一的方法，不區(qū)分親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)，統(tǒng)一規(guī)定為監(jiān)護(hù)權(quán)。我國《民法通則》亦采用此例。按照我國《民法通則》的規(guī)定，監(jiān)護(hù)是監(jiān)護(hù)人對未成年人和精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益依法實(shí)行的監(jiān)督和保護(hù)。父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，配偶是精神病人的法定監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人應(yīng)依法履行職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康，照顧被監(jiān)護(hù)人的生活，管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)，對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育，在被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時(shí)，其進(jìn)行訴訟。監(jiān)護(hù)人應(yīng)按照法律的規(guī)定，身體力行地履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，但在不違反法律規(guī)定的情況下，也可以委托他人代為履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，即監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移。

所謂監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，是指監(jiān)護(hù)人基于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，在不違背法律規(guī)定的前提下，將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或全部委托他人行使，并由他人承擔(dān)相應(yīng)法律后果的民事行為。關(guān)于監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，我國《民法通則》未作規(guī)定，但最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第二十二條規(guī)定了監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移。該條前段規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或全部委托給他人?！笨隙吮O(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移。其他國家的民事立法亦有同樣的規(guī)定。如羅馬尼亞家庭法規(guī)定，當(dāng)父母或監(jiān)護(hù)人行使權(quán)或同意權(quán)時(shí)，可以委托他人代行有關(guān)的職務(wù)。上述規(guī)定均表明監(jiān)護(hù)權(quán)可以委托他人代為行使。但值得注意的是，這種監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移僅僅是在行使親權(quán)或監(jiān)護(hù)活動(dòng)中因親權(quán)人或監(jiān)護(hù)人臨時(shí)行為障礙而發(fā)生的委托，不同于監(jiān)護(hù)的設(shè)置，亦不同于監(jiān)護(hù)開始的原因。因此，監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移不同于監(jiān)護(hù)權(quán)，兩者之間存在著顯著的差異。主要表現(xiàn)在：首先，監(jiān)護(hù)作為一種法律制度，是基于法律規(guī)定而設(shè)立的，而監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移則是基于當(dāng)事人法律身份上的聯(lián)系，即監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人的父母、成年兄姐、近親屬等。只有在例外的情況下，才可以由他人或單位充當(dāng)監(jiān)護(hù)人，而監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移并不要求受托人與被監(jiān)護(hù)人或監(jiān)護(hù)人之間有這種特定的身份關(guān)系，親權(quán)人或監(jiān)護(hù)人以外的其他人均可接受委托成為臨時(shí)監(jiān)護(hù)人；再次，在時(shí)間的繼起上，監(jiān)護(hù)始終在前，監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移始終在后，沒有監(jiān)護(hù)也談不上監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移。監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移也可以稱作監(jiān)護(hù)的延長或彌補(bǔ)監(jiān)護(hù)的不足。最后，監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的范圍依賴于法律上的規(guī)定，而在監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移條件下，受托人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的范圍應(yīng)小于或至多等于監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的范圍。因此，在實(shí)踐中必須正確區(qū)分監(jiān)護(hù)和監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，以便正確了解不同的法律關(guān)系下當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，更好地維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。

二、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的原因和條件。

究其監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移原因，主要是由于監(jiān)護(hù)人臨時(shí)行為障礙而導(dǎo)致的無法履行其全部或部分監(jiān)護(hù)職責(zé)。具體包括以下幾個(gè)方面：第一，因監(jiān)護(hù)人自身無法克服的原因?qū)е缕洳荒苈男谢虿荒芡耆男斜O(jiān)護(hù)職責(zé)。如監(jiān)護(hù)人生病，在外地工作或正常工作，探親，旅游，出差等；第二，因維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益而將共置于他人的照管之下，如上學(xué)，入托，寄養(yǎng)，就醫(yī)等；第三，因被監(jiān)護(hù)人自身原因?qū)е碌谋O(jiān)護(hù)人無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，如被監(jiān)護(hù)人未經(jīng)許可擅自外出打工，旅游，探親訪友等；第四，因第三人或監(jiān)護(hù)人意志以外的原因使監(jiān)護(hù)人無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，如被監(jiān)護(hù)人因不服管教，違法或犯罪情況下被強(qiáng)制勞教，送入工讀學(xué)?；蚴杖輬鏊龋坏谖?，其他原因。上述各種情況下，均可能導(dǎo)致監(jiān)護(hù)人不能履行全部或部分監(jiān)護(hù)職責(zé)，此時(shí)如不能為被監(jiān)護(hù)人設(shè)置法律上的監(jiān)護(hù)承繼關(guān)系，則會(huì)使對被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)實(shí)際上處于一個(gè)空白或無人監(jiān)護(hù)的狀態(tài)。對于維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益是不利的。因而，在監(jiān)護(hù)人無法全部或部分履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時(shí)，通過相應(yīng)的程序，使監(jiān)護(hù)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，為被監(jiān)護(hù)人設(shè)置相應(yīng)的監(jiān)護(hù)照管是至關(guān)重要的。因?yàn)閷Ρ槐O(jiān)護(hù)人始終設(shè)立監(jiān)護(hù)應(yīng)該是一項(xiàng)法律原則，是不容許討論的。

實(shí)現(xiàn)監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，不論在形式上和內(nèi)容上都應(yīng)當(dāng)具備法律上的構(gòu)成要件。但在實(shí)踐中，由于導(dǎo)致監(jiān)護(hù)人不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況千差萬別，亦應(yīng)區(qū)別對待不同情況下的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移，明確其構(gòu)成要件。一般說來，對于由于被監(jiān)護(hù)人的原因?qū)е卤O(jiān)護(hù)人無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況，如被監(jiān)護(hù)人私自外出，此種情況下一般不發(fā)生監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，但監(jiān)護(hù)人已有明確出處或已置于他的照管之下，監(jiān)護(hù)人應(yīng)采取措施，或?qū)⒈槐O(jiān)護(hù)人置于自己的監(jiān)護(hù)之下，或由第三人繼續(xù)照管。由第三人照管則可構(gòu)成監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的條件。對于因法律上的強(qiáng)制致使監(jiān)護(hù)人無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況，則是構(gòu)成監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的要件。此時(shí)的監(jiān)護(hù)職責(zé)已發(fā)生轉(zhuǎn)移。如瑞士民法典第三九七條的規(guī)定：“對精神病、精神耗弱、酗酒、其他癮癖或嚴(yán)重?zé)o人照管的成年人或禁治產(chǎn)人，應(yīng)安置或收容于合適的機(jī)關(guān)?！痹摲ǖ谒?六條第二項(xiàng)進(jìn)一步規(guī)定：“在有發(fā)生危險(xiǎn)的可能時(shí)，監(jiān)護(hù)人依有關(guān)司法保護(hù)的規(guī)定應(yīng)將被監(jiān)護(hù)人安置或收容于收容機(jī)關(guān)?！贝祟愐?guī)定實(shí)質(zhì)上已明確了收容機(jī)關(guān)依法可以充當(dāng)監(jiān)護(hù)人而排除其他人的監(jiān)護(hù)，盡管它沒有采用監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的提法，事實(shí)上它已經(jīng)使監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)處于停頓狀態(tài)致其無法履行。對于由于監(jiān)護(hù)人自身原因不能履行或不能全部履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的，監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的要件應(yīng)是監(jiān)護(hù)人確實(shí)無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)和不損害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。在此種情形下，監(jiān)護(hù)人可委托他人代為履行監(jiān)護(hù)職責(zé)和不損害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。在此種情形下，監(jiān)護(hù)人可委托他人代為履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，以彌補(bǔ)由于自身不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)而對被監(jiān)護(hù)人所可能產(chǎn)生的消極影響。對于基于被監(jiān)護(hù)人利益而發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移，其要件是為被監(jiān)護(hù)人的利益，致使監(jiān)護(hù)人無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，如被監(jiān)護(hù)人求學(xué)、入托或就醫(yī)等，此種情況下要求監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)顯已出現(xiàn)困難，亦構(gòu)成監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的要件。

三、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的形式。

我國《民法通則》及相關(guān)法律并沒有專門規(guī)定監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的形式。結(jié)合法理及相關(guān)法律規(guī)定，筆者認(rèn)為，監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的形式可以區(qū)分為兩大類：一類是依法或依習(xí)慣不需要另訂協(xié)議或另行委托的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移；一類是基于特別委托才能發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移。

（一）依法或依習(xí)慣發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移。

這類情況主要是基于“公”的事項(xiàng)（或日公權(quán)力的介入）而導(dǎo)致的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移，或日監(jiān)護(hù)權(quán)的強(qiáng)制性轉(zhuǎn)移。關(guān)于監(jiān)護(hù)權(quán)的強(qiáng)制性轉(zhuǎn)移，我國法律未作規(guī)定，但在實(shí)踐中則是客觀存在的一種現(xiàn)象。如未成年人的強(qiáng)制勞教，實(shí)際上就使未成年人原來的監(jiān)護(hù)轉(zhuǎn)為國家機(jī)關(guān)的監(jiān)護(hù)。當(dāng)然，也有人認(rèn)為，這種情況下不構(gòu)成監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，國家機(jī)關(guān)承擔(dān)的只是一種管理責(zé)任。誠想，未成年人被強(qiáng)制勞教，又如何讓他的監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)？在不允許為未成年人監(jiān)護(hù)留下空白的法律原則下，只能推定國家機(jī)關(guān)此時(shí)除負(fù)有管理職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該未成年人的監(jiān)護(hù)職責(zé)。

1、依法發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移。

此種情況下，法律的規(guī)定是導(dǎo)致監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的根本要素。當(dāng)監(jiān)護(hù)權(quán)的行使過程行進(jìn)到法律規(guī)定的條件時(shí)，監(jiān)護(hù)權(quán)即時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移。如被監(jiān)護(hù)人被他人收養(yǎng)、父母離婚后子女隨父或隨母一方生活、被監(jiān)護(hù)人依法被收容教養(yǎng)等。

2、依習(xí)慣不需要專項(xiàng)委托即可發(fā)生監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的情形。

此種情形主要針對具有“公益”性質(zhì)的機(jī)構(gòu)而言，如學(xué)校、幼兒園、托兒所、醫(yī)院等公益性機(jī)構(gòu)。

根據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)的性質(zhì)，監(jiān)護(hù)人為被監(jiān)護(hù)人的法定人，對被監(jiān)護(hù)人的人身或財(cái)產(chǎn)履行保護(hù)和照管之責(zé)。其中亦包括維護(hù)其受教育、入托、就醫(yī)等方面的權(quán)利。這種權(quán)利的維護(hù)既可以通過監(jiān)護(hù)人自身來行使，也可以通過學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等機(jī)構(gòu)來達(dá)成維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益的目的。在當(dāng)今社會(huì)，限于各方面因素的影響及監(jiān)護(hù)人的具體狀況，單純依靠監(jiān)護(hù)人自身的能力滿足被監(jiān)護(hù)人在學(xué)習(xí)、就醫(yī)等方面的權(quán)利要求，顯然不切合實(shí)際。因而，被監(jiān)護(hù)人的教育、就醫(yī)等事項(xiàng)委托專門機(jī)構(gòu)來承擔(dān)，則成了被監(jiān)護(hù)人的一項(xiàng)重要的民事權(quán)利。且這種權(quán)利已經(jīng)超出了“私法”調(diào)整的范圍，部分地成為公法上的權(quán)利。如我國的《義務(wù)教育法》、《未成年人保護(hù)法》等均規(guī)定了未成年人有獲得教育的權(quán)利，監(jiān)護(hù)人、學(xué)校應(yīng)保障未成年人享有此項(xiàng)權(quán)利。因而監(jiān)護(hù)人將被監(jiān)護(hù)人送入學(xué)校求學(xué)、送入醫(yī)院就醫(yī)，不僅是履行其監(jiān)護(hù)職責(zé)，也是履行“公法”上的法律義務(wù)。在此種情況下，監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)亦隨同轉(zhuǎn)移給這些機(jī)構(gòu)承擔(dān)而無需專項(xiàng)進(jìn)行委托，這些單位在特定的時(shí)間和特定的區(qū)域內(nèi)負(fù)有監(jiān)護(hù)之責(zé)。因?yàn)檫@種基于“公法”上的權(quán)利規(guī)定，已經(jīng)在“私法”上形成了一種事實(shí)上的委托關(guān)系，盡管其“具有非規(guī)范化的特點(diǎn)”。且學(xué)校的監(jiān)護(hù)責(zé)任已為司法實(shí)踐所確認(rèn)但值得注意的是私立學(xué)校，包括寄宿制學(xué)校，兼有營利性的目的，其某些監(jiān)護(hù)職責(zé)是基于監(jiān)護(hù)人的委托而設(shè)立的。

3、福利機(jī)構(gòu)的監(jiān)護(hù)職責(zé)。

社會(huì)的福利機(jī)構(gòu)是指專門承擔(dān)特定對象保護(hù)和照管義務(wù)的專門機(jī)構(gòu)。這類機(jī)構(gòu)應(yīng)包括民政部門下屬的孤兒院、保育院、福利院等公益性的社會(huì)救助機(jī)構(gòu)，亦包括敬老院、托老院、代養(yǎng)院等兼具公益和營利性質(zhì)的專門機(jī)構(gòu)。對于前者，由于其特殊的性質(zhì)和權(quán)屬關(guān)系，依法取得對被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)權(quán)，并不涉及監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移或受托取得監(jiān)護(hù)權(quán)。其例外情況是，如孤兒被人收養(yǎng)和認(rèn)領(lǐng)，或他人將棄嬰或孤兒送交福利院時(shí)才涉及監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移。后者取得監(jiān)護(hù)權(quán)則需區(qū)分不同的情況。監(jiān)護(hù)作為一項(xiàng)特殊的民事法律制度，主要是為特定的監(jiān)護(hù)對象設(shè)立的，至少在目前的立法中尚不涉及對一般老年人的監(jiān)護(hù)問題。但從法律發(fā)展的趨勢及各國民事立法來看，對老年人的監(jiān)護(hù)也將成為監(jiān)護(hù)制度的重要內(nèi)容。筆者也欣慰地看到了這方面的建議。在國外的立法例中，亦專門規(guī)定了對老弱者的監(jiān)護(hù)。因此，一般來說，敬老院、代養(yǎng)院等機(jī)構(gòu)中并不涉及監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，但對于患有精神疾病而被宣告為禁治產(chǎn)人的老年人，則涉及監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移。作為例外，此類監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移是通過專項(xiàng)委托的方式實(shí)現(xiàn)的。在委托照管的期限內(nèi)，敬老院、代養(yǎng)院等機(jī)構(gòu)應(yīng)履行監(jiān)護(hù)的職責(zé)。

（二）基于特別委托才能發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移

在現(xiàn)實(shí)生活中，大多數(shù)監(jiān)護(hù)的轉(zhuǎn)移，尤其涉及非公益性事項(xiàng)的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移個(gè)案，應(yīng)通過專項(xiàng)委托的方式才能實(shí)現(xiàn)。這類監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移由于涉及到不同的情況，其監(jiān)護(hù)事項(xiàng)、監(jiān)護(hù)人和受托人的狀況千差萬別，其監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移亦存在著差異。一般來說，這類監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)具備以下條件：

第一、監(jiān)護(hù)事項(xiàng)的特定性。監(jiān)護(hù)人將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或全部地委托他人履行，但實(shí)際上均得以具體事項(xiàng)確定之。如基于旅游、特種教育、未成年人探親的護(hù)送、被監(jiān)護(hù)人的陪護(hù)等等。

第二、監(jiān)護(hù)人應(yīng)與受托就監(jiān)護(hù)事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，通常這種協(xié)議應(yīng)采用書面的形式。但并不排除口頭形式的適用。采用口頭形式的，如果有其他證據(jù)證明的，同樣可以確認(rèn)當(dāng)事人之間的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移。

第三、受托人必須具備履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的能力或資格。受托人在委托協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)，履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

但值得注意的是，盡管在許多情況下，監(jiān)護(hù)人均可把監(jiān)護(hù)職責(zé)委托給他人代為履行，但這種委托也不是毫無限制的。從世界各國的立法例來看，監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移也是受到限制的。如涉及未成年人居所的指定，一般由監(jiān)護(hù)人親自為之。德國民法典亦有類似的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)“未成年人居所的指定，應(yīng)由監(jiān)護(hù)人自己為之，而且將全部職務(wù)或個(gè)個(gè)權(quán)限為轉(zhuǎn)移，在所不許。”

四、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間

前面討論了監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的成因及條件，明確了監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移后受托人應(yīng)履行監(jiān)護(hù)的職責(zé)。但受托人從何時(shí)開始履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，其終期如何，亦應(yīng)祥加討論之。一般來說，受托人應(yīng)在確定的期限內(nèi)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。由于監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的情況不同，受托人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的始期和終期亦有差別。在依法律規(guī)定發(fā)生監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的情況下，從法律規(guī)定事由出現(xiàn)，被監(jiān)護(hù)人置于特定照管之時(shí)為始期，依法定事由消失為終期。如被收養(yǎng)人的父母恢復(fù)對其親權(quán)、實(shí)現(xiàn)了對其的管領(lǐng)和照顧，則基于收養(yǎng)發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移亦告結(jié)束。再如被監(jiān)護(hù)人被收容教養(yǎng)，監(jiān)護(hù)權(quán)從被監(jiān)護(hù)人被收容教養(yǎng)時(shí)開始，依公法上的權(quán)力形成事實(shí)上的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移，受托人的職責(zé)始于被監(jiān)護(hù)人置于其照管之下。再如學(xué)校的監(jiān)護(hù)職責(zé)始于學(xué)生到校，終于學(xué)生離校，學(xué)生在校的全部期間，均為學(xué)校應(yīng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的期間。即使在學(xué)生自由活動(dòng)期間，學(xué)校亦負(fù)監(jiān)護(hù)之責(zé)。除非有特別約定，學(xué)校不負(fù)責(zé)學(xué)生的接送，學(xué)生在入校前和離校后的監(jiān)護(hù)職責(zé)仍由監(jiān)護(hù)人履行。又如精神病人到精神病醫(yī)院接受治療，從病人入院的那一刻起，醫(yī)院就應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)的職責(zé)，直到其出院為止。在精神病醫(yī)院接受治療的精神病人，受到人身傷害或者給他人造成人身傷害的，由精神病醫(yī)院承擔(dān)民事責(zé)任。

在專項(xiàng)委托情況下發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移，受托人的職責(zé)始于委托協(xié)議達(dá)成，并且被監(jiān)護(hù)人置于自己照管之下開始履行其職責(zé)。如護(hù)送未成年人到指定地點(diǎn)，受托人應(yīng)在達(dá)成委托協(xié)議并接到該未成年人時(shí)起至指定地點(diǎn)將共交給該未成年人的有效監(jiān)護(hù)人時(shí)止的整個(gè)時(shí)間履行監(jiān)護(hù)義務(wù)。但在這里值得注意的是，受托人僅僅得以在委托范圍之內(nèi)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，不必超越受托范圍額外地履行職責(zé)。此外，針對被監(jiān)護(hù)對象（人），受托人亦可區(qū)分無民事行為能力人或限制行為能力人，以確定其履行職責(zé)的程度。但無論如何，受托人在履行監(jiān)護(hù)期間不得停止職責(zé)的履行或減少其義務(wù)，由此導(dǎo)致的損害其應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

五、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移下的當(dāng)事人的責(zé)任

監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移下的當(dāng)事人的責(zé)任，是指監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或履行監(jiān)護(hù)職責(zé)不當(dāng)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。監(jiān)護(hù)職責(zé)與監(jiān)護(hù)責(zé)任是兩個(gè)不同的概念，既相互聯(lián)系，又相互區(qū)別。所謂監(jiān)護(hù)職責(zé)又叫監(jiān)護(hù)義務(wù)或監(jiān)護(hù)事務(wù)，是指監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人人身或財(cái)產(chǎn)所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。所謂監(jiān)護(hù)責(zé)任是指監(jiān)護(hù)人沒有履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移下的當(dāng)事人包括監(jiān)護(hù)人、被監(jiān)護(hù)人和受托人以及其他依法取得臨時(shí)監(jiān)護(hù)權(quán)的人。不同的當(dāng)事人在不同的監(jiān)護(hù)關(guān)系中承擔(dān)不同的職責(zé)，分別享有相應(yīng)的權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

1、監(jiān)護(hù)人的責(zé)任

監(jiān)護(hù)人依法取得監(jiān)護(hù)權(quán)，應(yīng)按照設(shè)定監(jiān)護(hù)的初衷，謹(jǐn)慎地履行監(jiān)護(hù)義務(wù)，以維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。監(jiān)護(hù)人履行義務(wù)以法定義務(wù)為限，對被監(jiān)護(hù)人的人身和財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)和照管。如損害被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但監(jiān)護(hù)人履行職責(zé)，可以親為，也可在法律許可的范圍內(nèi)，將監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移給他人行使。在此種情況下，監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)并不因?yàn)槲兴舜鸀槁男卸娼K止。如被監(jiān)護(hù)人致人損害，監(jiān)護(hù)人仍應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)最高人民法院《意見》第二十二條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或全部委托給他人行使，因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外。”可見，監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)并不因監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移給他人行使而免除。在這里，《意見》是采用了過錯(cuò)推定責(zé)任來作為歸責(zé)原則，如監(jiān)護(hù)人不能證明自己無過錯(cuò)，即從被監(jiān)護(hù)人致人損害的事實(shí)中，推定監(jiān)護(hù)人有于監(jiān)督的過錯(cuò)，應(yīng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任。但值得注意的是，監(jiān)護(hù)人委托他人代為履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，如給被監(jiān)護(hù)人造成損害的，亦應(yīng)對被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、被監(jiān)護(hù)人的責(zé)任

按照監(jiān)護(hù)的性質(zhì)，監(jiān)護(hù)制度中的被監(jiān)護(hù)人主要是無民事行為能力人或限制行為能力人。對于無民事行為能力人來說，由于其不能辯認(rèn)和控制自己的行為及預(yù)料自己行為的后果，因此要其承擔(dān)責(zé)任是不適當(dāng)?shù)?。限制民事行為能力人也只能為與其智力發(fā)育相適應(yīng)的民事行為，其他民事行為由其法定人代為行使。在我國，法定人實(shí)際上就是監(jiān)護(hù)人。因此，在現(xiàn)實(shí)生活中，無民事行為能力人和限制民事行為能力人的部分民事行為是由監(jiān)護(hù)人代為行使，相應(yīng)的亦由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)法律上的后果。但在侵權(quán)行為中，監(jiān)護(hù)人代替被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任，并不意味著一切財(cái)產(chǎn)責(zé)任均由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。按照我國《民法通則》第一三三條第二款的規(guī)定：“有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償。但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。”

3、監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移中依法獲得監(jiān)護(hù)權(quán)的單位的責(zé)任

廣義上的依法獲得監(jiān)護(hù)權(quán)，應(yīng)該說所有的監(jiān)護(hù)權(quán)的取得均是依法進(jìn)行的。這里所說的依法取得監(jiān)護(hù)權(quán)是指基于法律的規(guī)定，通過監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移而應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的單位所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。大體上包括以下情形：

（1）國家機(jī)關(guān)作為監(jiān)護(hù)人的責(zé)任

誠如前面所述，基于對被監(jiān)護(hù)人的強(qiáng)制性措施，到限制被監(jiān)護(hù)人的人身自由，直至被監(jiān)護(hù)人收容，管教于某一特定的場所，此時(shí)對被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)權(quán)已由監(jiān)護(hù)人處轉(zhuǎn)移至執(zhí)行強(qiáng)制措施，或履行強(qiáng)制管制的國家機(jī)關(guān)手中，如勞教所，拘留所，收容所等。此種情況下的國家機(jī)關(guān)不僅應(yīng)履行管理方面的責(zé)任，同時(shí)亦應(yīng)履行對被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)。由于其過錯(cuò)，導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人受到損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（2）幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益性單位的責(zé)任

幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益性單位，基于監(jiān)護(hù)人送被監(jiān)護(hù)人入托、求學(xué)、就醫(yī)等而被賦予對被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)。單位在承擔(dān)管理責(zé)任的同時(shí)，亦應(yīng)履行監(jiān)護(hù)的職責(zé)。在被監(jiān)護(hù)人遭到侵害時(shí)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的監(jiān)護(hù)責(zé)任。根據(jù)最高人民法院的《意見》第一六六條的規(guī)定：“在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯(cuò)是的，可以責(zé)令單位適當(dāng)給予補(bǔ)償?！睆拇藯l規(guī)定可以看出，第一，單位對其區(qū)域內(nèi)學(xué)習(xí)、生活和治療的被監(jiān)護(hù)人負(fù)有監(jiān)護(hù)的職責(zé)；第二，單位承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則和過錯(cuò)推定原則。在過錯(cuò)原則下，單位對被監(jiān)護(hù)人造成的損害和被監(jiān)護(hù)人給他人造成的損害有明顯過錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在后一種原則下，只要受害人證明其損害與單位不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)有關(guān)，而單位又無法證明自己沒有過錯(cuò)的，亦應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。但值得關(guān)注的是，目前有人提出“在精神病醫(yī)院接受治療的精神病人，受到人身傷害或給他人造成的傷害的，由精神病醫(yī)院承擔(dān)民事責(zé)任?！边@實(shí)質(zhì)上是適用了無過錯(cuò)責(zé)任原則，即行為人沒有過錯(cuò)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的，亦應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。第三，單位承擔(dān)的是適當(dāng)賠償責(zé)任，所謂適當(dāng)賠償，則是除考慮單位作為監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)考慮這些單位的實(shí)際情況。從上述所列幼兒園、學(xué)校、精神病醫(yī)院等這些單位的具體情況來看，他們的公益性特征明顯的超過其營利性特征。學(xué)校、幼兒園、一般是依靠財(cái)政撥款來籌措經(jīng)費(fèi)，精神病醫(yī)院也不是純營利機(jī)構(gòu)。加上經(jīng)營狀況不善，很多學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等的經(jīng)濟(jì)狀況并不理想。誠然，經(jīng)濟(jì)狀況不好并不能成為其不承擔(dān)責(zé)任的理由，但另一方面我們也應(yīng)看到，如讓這些單位承擔(dān)較多的責(zé)任，不僅會(huì)使這些單位過多的陷于訟累，影響其積極性的發(fā)揮，而且，過多的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)對于改善教學(xué)、醫(yī)療條件、完善教育、醫(yī)療設(shè)施也是不利的。因而不能要求其承擔(dān)過多的民事責(zé)任。這一點(diǎn)也是符合《民法通則》第一三三條所規(guī)定的精神的。即在監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移條件下，需要承擔(dān)民事責(zé)任的，單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。所謂除外，有人理解為不承擔(dān)責(zé)任，有人理解為承擔(dān)全部責(zé)任，都是不妥當(dāng)?shù)?。正確含義是單位承擔(dān)適當(dāng)責(zé)任。但在這里還有一個(gè)問題值得討論，即特種教育學(xué)校（如盲聾啞學(xué)校）、兼有營利性的私立或寄宿學(xué)校的監(jiān)護(hù)責(zé)任。有人認(rèn)為，公立學(xué)校應(yīng)由國家作為賠償主體，私立學(xué)校則由學(xué)校作為賠償主體，其提法雖然不無道理，但其缺陷亦顯而易見。如作為學(xué)校的監(jiān)護(hù)職責(zé)國家承擔(dān)，一方面會(huì)使學(xué)校產(chǎn)生僥幸心理，反正有國家作后盾，即使造成被監(jiān)護(hù)人損害也不用學(xué)校承擔(dān)責(zé)任，這種沒有經(jīng)濟(jì)利益制約的做法，即不利于學(xué)校增強(qiáng)責(zé)任心，也不利于被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的保護(hù)。另一方面，凡學(xué)校均具有公益性，即使私立學(xué)校也不是把營利放在首位，因而，如對公立學(xué)校由國家承擔(dān)賠償責(zé)任，私立學(xué)校自己承擔(dān)責(zé)任，則會(huì)產(chǎn)生歧視性的不公平待遇和競爭，對教育事業(yè)的發(fā)展也是不利的。因此，不論是特種教育學(xué)校，或是私立或公立學(xué)校及醫(yī)院等，均應(yīng)由其自身承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。第四，單位承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的范圍，既包括對受到傷害的被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，也包括對被監(jiān)護(hù)人致傷的他人承擔(dān)賠償責(zé)任。第五，確認(rèn)單位的過錯(cuò)，應(yīng)結(jié)合被監(jiān)護(hù)人的行為能力，對無民事行為能力人和限制民事行為能力人受到傷害或致人傷害應(yīng)區(qū)別對待。

3、專項(xiàng)委托監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移中受托人的監(jiān)護(hù)責(zé)任

專項(xiàng)委托監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的主要特征是“一事一委托”，監(jiān)護(hù)人與受托人之間就監(jiān)護(hù)事項(xiàng)達(dá)成委托協(xié)議，形成的是一種事實(shí)上的合同關(guān)系。在此情況下，受托人承擔(dān)的監(jiān)護(hù)責(zé)任，實(shí)質(zhì)上是一種合同責(zé)任。原則上監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人受到傷害或造成他人損害的承擔(dān)民事賠償責(zé)任。但對受托人在受托期間及履行監(jiān)護(hù)義務(wù)的過程中有過錯(cuò)的，亦應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。但對受托人承擔(dān)責(zé)任有以下幾點(diǎn)是值得注意的：第一，專項(xiàng)委托的監(jiān)護(hù)，通常與受托人獲得報(bào)酬相聯(lián)系（也有例外），根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致原則，受托人應(yīng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任；第二，最高人民法院的《意見》第二十二條確定了監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任的除外規(guī)定，即委托人可以與受托人達(dá)成由委托人承擔(dān)賠償義務(wù)的約定；第三，如受托人承擔(dān)的監(jiān)護(hù)義務(wù)是無償?shù)模部膳懦芡腥说馁r償責(zé)任；第四，當(dāng)事人通過約定可以排除受托人承擔(dān)賠償責(zé)任；第五，公平責(zé)任一般不適用與專項(xiàng)委托監(jiān)護(hù)。

參考文獻(xiàn)

（1）周（木加丹）、吳文翰、謝邦宇.羅馬法[M].北京:群眾出版社,1988.

（2）中國大百科全書(法學(xué)卷)[M].北京:中國大百科全書出版社,1984.

（3）馮心明.澳門與內(nèi)地監(jiān)護(hù)制度之比較[J].華南師范大學(xué)學(xué)報(bào)(社科版),2001,(1)

（4）蔣月\韓(王加君).論父母保護(hù)教養(yǎng)未成年子女的義務(wù)__兼論親權(quán)與監(jiān)護(hù)權(quán)之爭[J].東南學(xué)術(shù),2001,(2)

（5）李志敏.比較家庭法[M].北京:北京大學(xué)出版社,1988.

（6）殷根生.瑞士民法典[M].北京:法律出版社,1987.

（7）我妻榮,有泉享.自然人[A].外國民法資料選編[C].北亦:法律出版社,1983.

（8）梅仲協(xié).民法要義[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1998.

（9）楊大文.親屬法[M].北京:法律出版社,1997.

（10）彭萬林.民法學(xué)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999.

（11）史尚寬.親屬法論[M].臺(tái)北:榮泰印書館,1981.

（12）上海社科院法研究所.德國民法典[M].北京:法律出版社,1984.

（13）王利明.民法-侵權(quán)行為法[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,1993.

（14）王智民,馬長鎖,精神病院內(nèi)傷害事件的法律探討[J].法律與醫(yī)學(xué)雜志,1999年,第6卷,(2)（15）陳杰人.學(xué)校,別忘了你的監(jiān)護(hù)責(zé)任[J].中國青年報(bào),2001.8.13

（16）李海清.停課罰站都是侵權(quán)[J].大眾網(wǎng),2001.12.20

（17）潘相南,陳嵐.論監(jiān)護(hù)制度的幾個(gè)問題[J].律師世界,2000.(3)

篇5

一、實(shí)施對象

具有*縣戶籍，持有《中華人民共和國殘疾人證》，殘疾等級為一級且生活不能自理的重度殘疾人，為重度殘疾人托（安）養(yǎng)工程的實(shí)施對象。

重度殘疾人托（安）養(yǎng)工程分三期進(jìn)行,第一期從2009年起試行。

重度殘疾人托（安）養(yǎng)工程第一期實(shí)施的對象：

1、無法定贍養(yǎng)人和撫養(yǎng)人的孤寡重度殘疾人；

2、一戶多殘家庭中的重度殘疾人；

3、省定低保和收入在低保標(biāo)準(zhǔn)150%以內(nèi)家庭中的重度殘疾人；

4、以老養(yǎng)小，且撫養(yǎng)者的年齡在60周歲以上，以小養(yǎng)老，且贍養(yǎng)者未成年家庭中的重度殘疾人。

5、有其他特殊原因需要托（安）養(yǎng)的重度殘疾人。

一般家庭中的重度殘疾人為第二期實(shí)施的對象。

有法定贍養(yǎng)人、撫養(yǎng)人，且贍養(yǎng)人、撫養(yǎng)人有固定收入，有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)能力家庭的重度殘疾人為第三期實(shí)施的對象。

第二期、第三期實(shí)施時(shí)間和補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)另行通知。

二、托（安）養(yǎng)方式

根據(jù)重度殘疾人的殘疾狀況、生活自理能力和其家庭狀況，具體采取集中托養(yǎng)和居家安養(yǎng)二種托（安）養(yǎng)方式。

1、集中托養(yǎng)。一般為日常飲食起居需要他人護(hù)理照料，家庭護(hù)理照料有困難的重度殘疾人；

2、居家安養(yǎng)。一般為家庭有護(hù)理照料條件，適宜居家安養(yǎng)的重度殘疾人。

三、審批程序

符合托（安）養(yǎng)條件且本人及監(jiān)護(hù)人要求納入托（安）養(yǎng)的重度殘疾人，按下列程序辦理申請及審批手續(xù)：

1、申請人向戶籍所在地的社區(qū)、村（居）委會(huì)提出申請，并填寫《重度殘疾人托（安）養(yǎng)服務(wù)申請表》，申請時(shí)提供戶口簿、本人身份證、殘疾人證（原件及復(fù)印件）。

2、社區(qū)、村（居）委會(huì)依據(jù)本辦法規(guī)定對申請人的資格條件進(jìn)行評議，并根據(jù)本人愿望、殘疾類別和程度、家庭情況提出托（安）養(yǎng)方式，在《重度殘疾人托（安）養(yǎng)服務(wù)申請表》上簽署意見，上報(bào)鎮(zhèn)（鄉(xiāng)、街道）殘聯(lián)。

3、鎮(zhèn)（鄉(xiāng)、街道）殘聯(lián)調(diào)查核實(shí)后，將初審?fù)ㄟ^的名單在申請人所在社區(qū)、村（居）委會(huì)公示，公示無異議后上報(bào)縣殘聯(lián)。如申請人屬于省定低?；虻褪杖爰彝?，由鎮(zhèn)鄉(xiāng)、街道出具證明文件。

4、縣殘聯(lián)對上報(bào)的各種材料進(jìn)行審核，符合托（安）養(yǎng)要求的給予辦理托（安）養(yǎng)手續(xù)。

四、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)

重度殘疾人集中托養(yǎng)機(jī)構(gòu)，必須經(jīng)政府和有關(guān)部門批誰設(shè)立的具有一定基礎(chǔ)設(shè)施、設(shè)備、有專人管理和服務(wù)的敬老院、福利院或?qū)ｉT的殘疾人托養(yǎng)機(jī)構(gòu)以及其他社會(huì)福利機(jī)構(gòu)。

納入集中托養(yǎng)的重度殘疾人，應(yīng)首先保障其飲食起居等日常生活所需，并根據(jù)其情況，提供必要的相關(guān)服務(wù)。

實(shí)行居家安養(yǎng)的重度殘疾人，必須能正常提供生活保障，基本滿足重度殘疾人生活照料需求。

五、費(fèi)用補(bǔ)助

集中托養(yǎng)經(jīng)費(fèi)。重度殘疾人需到指定的托養(yǎng)機(jī)構(gòu)托養(yǎng)，由托養(yǎng)機(jī)構(gòu)憑重度殘疾人托養(yǎng)協(xié)議直接向縣殘聯(lián)結(jié)算，由縣殘聯(lián)會(huì)同財(cái)政部門將補(bǔ)助經(jīng)費(fèi)撥付給托養(yǎng)機(jī)構(gòu)。

篇6

[關(guān)鍵詞]共同侵權(quán)   司法適用    特殊規(guī)則

共同侵權(quán)行為是與單獨(dú)侵權(quán)行為相對應(yīng)的侵權(quán)行為類型，是復(fù)雜的侵權(quán)行為。我國《民法通則》第130條和最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第3條的規(guī)定建立了我國共同侵權(quán)行為法律制度。由于社會(huì)生活的千變?nèi)f化和共同侵權(quán)行為本身的復(fù)雜性，要正確適用共同侵權(quán)行為法律規(guī)定，需要準(zhǔn)確理解和把握共同侵權(quán)行為規(guī)定和司法適用規(guī)則。本文以最高人民法院公布的兩個(gè)共同侵權(quán)行為案例為研究對象，探討在司法實(shí)務(wù)中的兩種司法適用特殊規(guī)則。

一、無民事行為能力人或限制民事行為能力人的共同侵權(quán)

據(jù)以分析的案例：馬旭訴李穎、梁淦侵權(quán)損害賠償糾紛案（最高人民法院公報(bào)案例，1996年第1期）。事實(shí)概要：被告李穎（9歲）在住宅樓下燃放煙花，被告梁淦（13歲）前來幫忙。被告李穎手持煙花由被告梁淦燃放，引火后警告馬旭馬上離開，但馬旭沒有馬上離開，而是側(cè)頭觀看，煙花噴出擊中馬旭右眼。經(jīng)鑒定，馬旭的右眼為重傷。于是原告的法定人馬深海、康素杰向法院起訴，要求賠償損失。裁判要旨：被告李穎手持煙花由被告梁淦燃放，造成馬旭右眼重傷，民法通則中規(guī)定，李穎、梁淦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵害他人身體造成損害的民事責(zé)任。兩被告屬共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。由于兩被告是無民事行為能力或限制民事行為能力人，其應(yīng)該承擔(dān)的民事責(zé)任由其法定人承擔(dān)。因?yàn)樵嬖诒痪婧笕匀挥^看，其本身也有過錯(cuò)，由其法定人承擔(dān)部分民事責(zé)任。

法院判決及適用的法律：依據(jù)民法通則第98條、第119條、第12條、第130條、第131條、第133條的規(guī)定，一審法院判決兩被告共同賠償23217元，其余損失由原告的法定人承擔(dān)。兩被告的法定人對上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。被告李穎不服，提起上訴，二審法院認(rèn)為一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，但對一目失明賠償費(fèi)用過高，于是改為：被告李穎的法定人賠償損失10600元，梁淦的法定人賠償損失8068元，其余損失由原告的監(jiān)護(hù)人自己承擔(dān)。被告之間承擔(dān)連帶責(zé)任。

2003年最高人民法院的《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第3條，明確了司法認(rèn)定共同侵權(quán)行為的三種標(biāo)準(zhǔn)，即共同故意、共同過失、侵權(quán)行為直接結(jié)合。上述司法解釋既是對共同侵權(quán)行為理論研究的總結(jié)，又統(tǒng)一了司法實(shí)務(wù)的做法，避免了因法律規(guī)定不完善導(dǎo)致司法實(shí)務(wù)認(rèn)定共同侵權(quán)行為的混亂。

在現(xiàn)有共同侵權(quán)行為理論及司法解釋規(guī)定的前提下，以前發(fā)生的共同侵權(quán)行為作為案例，為研究共同侵權(quán)行為及司法適用規(guī)則提供了豐富的素材。在現(xiàn)在理論視角下，馬旭訴案至少可以提出以下問題：1、無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)行為應(yīng)以共同故意、共同過失、侵權(quán)行為直接結(jié)合中的哪一種標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定？2、無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)的內(nèi)部責(zé)任份額如何確定？

（一）無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

要確定無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，必須從無民事行為能力人或限制民事行為能力人單獨(dú)侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定著手分析?！睹穹ㄍ▌t》第133條規(guī)定無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)內(nèi)容為：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?！睆闹锌梢缘贸鰺o民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)責(zé)任的基本規(guī)則：

1、無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)責(zé)任是替代責(zé)任，即無民事行為能力人、限制民事行為能力人不需承擔(dān)責(zé)任，而由其監(jiān)護(hù)人替代承擔(dān)責(zé)任。2、監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)是監(jiān)護(hù)人的過錯(cuò)，以此與無過錯(cuò)責(zé)任相區(qū)別。就行為人而言，因?yàn)槊袷滦袨槟芰κ芟拗?，不能或不能完全判斷行為的后果，因而無法或不能判斷其主觀狀態(tài)是否有過失。無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)責(zé)任的過錯(cuò)不是表現(xiàn)在無民事行為能力人、限制民事行為能力人身上，而是表現(xiàn)在監(jiān)護(hù)人身上，監(jiān)護(hù)人的主觀過錯(cuò)才是無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)責(zé)任的過錯(cuò)要件。13、無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)是特殊侵權(quán)行為，過錯(cuò)認(rèn)定實(shí)行過錯(cuò)推定規(guī)則。即只要發(fā)生侵權(quán)行為，推定監(jiān)護(hù)人有監(jiān)護(hù)過錯(cuò)，就應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人證明自己盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。

進(jìn)一步分析，可以發(fā)現(xiàn)無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)行為中監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任的過錯(cuò)基礎(chǔ)與一般侵權(quán)行為過錯(cuò)基礎(chǔ)的重大區(qū)別：監(jiān)護(hù)人的過錯(cuò)指向?qū)ο笫菬o民事行為能力人、限制民事行為能力人，通過無民事行為能力人、限制民事行為能力人才傳遞到侵權(quán)受害人，監(jiān)護(hù)人對侵權(quán)受害人無直接侵害的故意或過失，無民事行為能力人、限制民事行為能力人本身是否有過錯(cuò)不在考察之列；一般侵權(quán)行為中的過錯(cuò)指向?qū)ο鬄榍謾?quán)受害人，表現(xiàn)為侵權(quán)行為人對受害人注意義務(wù)的違反，可為故意或過失。

共同侵權(quán)行為的共同故意、共同過失（或統(tǒng)稱共同過錯(cuò)）標(biāo)準(zhǔn)，采用的是一般侵權(quán)行為的過錯(cuò)標(biāo)準(zhǔn)，即共同過錯(cuò)是直接針對侵權(quán)受害人的過錯(cuò)。實(shí)際上，也只有在過錯(cuò)共同、直接指向同一對象，才有可能構(gòu)成共同過錯(cuò)，并且由于共同過錯(cuò)將行為人的行為連結(jié)為一個(gè)整體，并共同侵害受害人的權(quán)利。在無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)行為中，過錯(cuò)主體為監(jiān)護(hù)人，監(jiān)護(hù)人的過錯(cuò)是對無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)過錯(cuò)，過錯(cuò)指向?qū)ο笫潜槐O(jiān)護(hù)人。當(dāng)無民事行為能力人、限制民事行為能力人共同侵權(quán)時(shí)，數(shù)個(gè)無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人僅有分別監(jiān)護(hù)過錯(cuò)，沒有直接、共同對受害人的過錯(cuò)，難謂數(shù)個(gè)監(jiān)護(hù)人對受害人有共同故意或共同過失。因此，認(rèn)定無民事行為能力人、限制民事行為能力人共同侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)既不是共同故意，也不是共同過失。

在馬旭案中，我們不能考察無民事行為能力人李穎、梁淦的過錯(cuò)。但是，李穎手持煙花由梁淦燃放，造成馬旭右眼重傷，李穎、梁淦的行為緊密結(jié)合，不可分割，構(gòu)成一個(gè)整體行為，共同造成馬旭的傷害。李穎、梁淦的行為對傷害形成的原因力亦不可分割。李穎、梁淦的行為完全符合《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第3條“雖無共同故意、共同過失，但其侵害行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第一百三十條規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任”的構(gòu)成要件，因此，李穎、梁淦的行為構(gòu)成行為直接結(jié)合的共同侵權(quán)行為，其人依法應(yīng)承擔(dān)對馬旭損害的連帶責(zé)任。

綜上所述，無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)行為的類型只能是行為直接結(jié)合類型的共同侵權(quán)行為，不可能是共同故意或共同過失類型的共同侵權(quán)行為。

（二）無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)責(zé)任內(nèi)部份額的確定

在共同侵權(quán)行為連帶責(zé)任確定后，需要在共同行為人內(nèi)部確定各自的責(zé)任份額。在無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)行為中，我們需要確定的是責(zé)任人，即監(jiān)護(hù)人的責(zé)任份額。對于共同過錯(cuò)類型的共同侵權(quán)行為內(nèi)部責(zé)任份額的確定，是依據(jù)各共同行為人主觀過錯(cuò)程度和行為對損害結(jié)果的原因力，將這兩個(gè)因素綜合判斷，確定各共同加害人各自的責(zé)任份額。1對于無民事行為能力人或限制民事行為能力人的共同侵權(quán)，其共同侵權(quán)類型是行為直接結(jié)合的共同侵權(quán)行為，確定共同侵權(quán)行為時(shí)沒有考慮直接行為人的過錯(cuò)，而且也無法區(qū)分?jǐn)?shù)個(gè)監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)過錯(cuò)對損害結(jié)果的作用大小，因此，只能依據(jù)各自行為對損害結(jié)果的原因力來確定內(nèi)部責(zé)任分擔(dān)份額。無法確定責(zé)任份額大小時(shí)，應(yīng)推定數(shù)個(gè)監(jiān)護(hù)人負(fù)有同等責(zé)任。

（三）特殊侵權(quán)行為的共同侵權(quán)行為探討

行為人以自己的行為由于過錯(cuò)致人損害時(shí)，適用民法上的一般責(zé)任條款，稱為一般侵權(quán)行為?，F(xiàn)代民法上的一般侵權(quán)行為，實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任原則和自己責(zé)任原則。2

特殊侵權(quán)行為是指當(dāng)事人基于與自己有關(guān)的行為、物件、事件或者其他特別原因致人損害，依照民法上的特別責(zé)任條款或民事特別法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。1特殊侵權(quán)行為之所以特殊，主要有以下兩個(gè)突出特點(diǎn)：1、特殊侵權(quán)行為所承擔(dān)的責(zé)任都是替代責(zé)任，即責(zé)任人對他人的行為或管領(lǐng)支配下的物件致人損害承擔(dān)責(zé)任。2

2、特殊侵權(quán)行為的歸責(zé)原則不是過錯(cuò)責(zé)任原則，而是過錯(cuò)推定原則或無過錯(cuò)責(zé)任原則。

無民事行為能力人或限制民事行為能力人侵權(quán)屬于典型的特殊侵權(quán)行為。上文推論的無民事行為能力人或限制民事行為能力人共同侵權(quán)的司法適用規(guī)則是否推廣至所有的特殊侵權(quán)行為的共同侵權(quán)行為？筆者認(rèn)為，由于共同侵權(quán)行為的復(fù)雜性，在現(xiàn)實(shí)生活中會(huì)出現(xiàn)千變?nèi)f化的情形，將上述規(guī)則推廣至所有特殊侵權(quán)行為的共同侵權(quán)行為會(huì)非常武斷。但是，上述規(guī)則對于其他特殊侵權(quán)行為的共同侵權(quán)行為案件有指導(dǎo)意義，最少可以提供一種分析方法。在實(shí)務(wù)當(dāng)中，也出現(xiàn)過類似案例。如：甲、乙二人分別駕駛車輛，二車發(fā)生交通事故，導(dǎo)致路旁的第三人受傷。依據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，機(jī)動(dòng)車造成行人損害的歸責(zé)原則是無過錯(cuò)責(zé)任原則，即，機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)思词箾]有過錯(cuò)，也需要承擔(dān)責(zé)任。因此，本案中考察甲、乙二人對第三人的侵權(quán)責(zé)任，不需要考慮過錯(cuò)，亦不需要考慮共同過錯(cuò)。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三條的規(guī)定，可以認(rèn)定甲、乙二人對第三人的侵權(quán)是行為直接結(jié)合的共同侵權(quán)行為，而要求甲、乙二人對第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這個(gè)案例有一個(gè)特殊點(diǎn)，雖然甲、乙二人對第三人的侵權(quán)責(zé)任不需要考慮過錯(cuò)，但甲、乙二人對交通事故的發(fā)生還是有過錯(cuò)。所以，在確定甲、乙二人共同侵權(quán)責(zé)任內(nèi)部份額時(shí)，應(yīng)考慮雙方的過錯(cuò)大小。為進(jìn)一步舉例，筆者擬制了另一個(gè)案例：丙、丁二人各飼養(yǎng)了一只狼狗，一日，這兩只狼狗同時(shí)出來，共同追咬路人戊，戊在逃跑時(shí)不慎跌倒受重傷。此時(shí)，丙、丁對戊的傷害沒有共同的故意或過失，其過錯(cuò)是對狼狗的管理過錯(cuò)。丙、丁因過錯(cuò)行為直接結(jié)合構(gòu)成共同侵權(quán)行為，對戊應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

 

二、單獨(dú)侵權(quán)行為向共同侵權(quán)行為的轉(zhuǎn)化

據(jù)以分析的案例：胡冀超、周孔昭、石述成訴劉守忠、遵義晚報(bào)社侵害名譽(yù)權(quán)糾紛案（最高人民法院公報(bào)案例，1992年第2期）。

事實(shí)概要：被告劉守忠為報(bào)私恨而在其創(chuàng)作的長篇?dú)v史紀(jì)實(shí)小說《周西成演義》中，采用形象同名相近，體型外貌等突出特征相似的方法，把作品中的三個(gè)人物與三原告聯(lián)系起來加以丑化，使熟悉三原告的讀者一看便知這三個(gè)反面人物是影射三原告的。并在《遵義晚報(bào)》上連載。且被告在事前曾揚(yáng)言要以鉛印的文字報(bào)復(fù)三原告，事后又公開對他人說明了把三原告寫進(jìn)演義中是有原因的。三原告要求《遵義晚報(bào)》停止連載，該報(bào)不予理睬。原告訴二被告侵犯其名譽(yù)權(quán)。

裁判要旨：文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作是公民的自由，國家對公民在文學(xué)藝術(shù)事業(yè)中有益于人民的創(chuàng)造性工作，給予鼓勵(lì)和幫助。公民在行使文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作的自由權(quán)時(shí)，不得損害其他公民的合法自由和權(quán)利。被告劉守忠以熟悉三原告之人一看便明知的方式影射、丑化三原告，使得三原告名譽(yù)受損。且被告劉守忠數(shù)次公開聲明其報(bào)復(fù)之心，其故意是明顯的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。被告遵義晚報(bào)社在明知該文侵權(quán)的情況下仍繼續(xù)連載，使損害后果擴(kuò)大。亦應(yīng)承擔(dān)一定的民事責(zé)任。

法院判決：一、被告劉守忠在《遵義晚報(bào)》上公開向原告胡冀超、周孔昭、石述成賠禮道歉；二、《周西成演義》一書中侵害原告胡冀超、周孔昭、石述成名譽(yù)權(quán)的內(nèi)容未刪改之前，不得出版發(fā)行；三、被告劉守忠賠償原告胡冀超、周孔昭、石述成人民幣900元；遵義晚報(bào)社賠償原告人民幣300元。

胡冀超、周孔昭、石述成訴劉守忠、遵義晚報(bào)社侵害名譽(yù)權(quán)糾紛案（以下簡稱胡冀超案）中，劉守忠以文學(xué)作品影射、丑化原告，并且在《遵義晚報(bào)》上予以連載，造成了原告社會(huì)評價(jià)的降低，顯然侵犯了原告的名譽(yù)權(quán)。遵義晚報(bào)社在明知文學(xué)作品可能侵權(quán)的情況下仍繼續(xù)連載，使損害后果擴(kuò)大，亦侵害了原告的名譽(yù)權(quán)。胡冀超案的判決結(jié)果是劉守忠及遵義晚報(bào)社承擔(dān)按份損害賠償責(zé)任，即不是按《民法通則》130條規(guī)定的共同侵權(quán)判決被告承擔(dān)連帶責(zé)任，而是依據(jù)單獨(dú)侵權(quán)的原理判決被告承擔(dān)按份責(zé)任。這就提出一個(gè)問題，胡冀超案是否構(gòu)成共同侵權(quán)？在胡冀超案中，劉守忠主觀上屬于故意，遵義晚報(bào)社主觀上沒有侵害原告權(quán)益的故意，但在原告向遵義晚報(bào)社說明作品侵權(quán)，并且要求停止連載時(shí)，遵義晚報(bào)社仍然繼續(xù)連載，主觀上有嚴(yán)重的過失。因此，胡冀超案是否構(gòu)成侵權(quán)的另一方面是故意與過失結(jié)合是否可以構(gòu)成共同侵權(quán)？

通常對共同故意或共同過失構(gòu)成共同侵權(quán)并無爭議，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》中亦作出了明確規(guī)定。對于故意與過失結(jié)合類型的侵權(quán)行為，有學(xué)者明確贊成，“共同侵權(quán)人的共同過錯(cuò)不妨有為故意為過失的情形”1.《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第3條雖然使用了共同故意與共同過失的概念，以此將故意與過失相區(qū)別。但在民法侵權(quán)行為中，故意與過失區(qū)別的重要性不大，在侵權(quán)行為法中最重要的是主觀過錯(cuò)，在侵權(quán)行為歸責(zé)原則中強(qiáng)調(diào)的也是過錯(cuò)，如過錯(cuò)責(zé)任原則、推定過錯(cuò)責(zé)任原則、無過錯(cuò)責(zé)任原則。主觀過錯(cuò)既包含故意又包含過失。不同性質(zhì)的主觀過錯(cuò)同樣可以構(gòu)成共同過錯(cuò)并與其他要件結(jié)合成立共同侵權(quán)。在判斷不同過錯(cuò)種類是否能夠構(gòu)成共同侵權(quán)的時(shí)候，如果答案是肯定的，其實(shí)都隱含一個(gè)依據(jù)：從數(shù)個(gè)行為的直接結(jié)合或者關(guān)聯(lián)共同性角度出發(fā)的。而這一標(biāo)準(zhǔn)不以行為人是否具有共同過錯(cuò)為必要。2最高人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定：提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，明知網(wǎng)絡(luò)用戶通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施侵犯他人著作權(quán)的行為，或者經(jīng)著作權(quán)人提出確有證據(jù)的警告，但仍不采取移除侵權(quán)內(nèi)容等措施以消除侵權(quán)后果的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法通則第130條的規(guī)定，追究其與該網(wǎng)絡(luò)用戶的共同侵權(quán)責(zé)任。這個(gè)司法解釋在司法實(shí)務(wù)中正式明確了故意與過失結(jié)合可以構(gòu)成共同侵權(quán)。

本文要重點(diǎn)關(guān)注的不是故意與過失結(jié)合構(gòu)成共同侵權(quán)，而是在胡冀超案中體現(xiàn)的共同侵權(quán)行為的特殊情形：單獨(dú)侵權(quán)行為向共同侵權(quán)行為的轉(zhuǎn)化。

胡冀超案的侵權(quán)過程可分為兩個(gè)階段，第一階段：劉守忠寫作的《周西成演義》被《遵義晚報(bào)》連載，在原告告知遵義晚報(bào)社《周西成演義》侵權(quán)之前的階段；第二階段：原告告知遵義晚報(bào)社《周西成演義》侵權(quán)之后的階段。

第一階段，劉守忠故意以文學(xué)作品影射、丑化原告，并且在《遵義晚報(bào)》上予以連載，構(gòu)成對原告名譽(yù)權(quán)的侵害。遵義晚報(bào)社連載《周西成演義》，客觀上造成原告名譽(yù)權(quán)的侵害，但遵義晚報(bào)社不負(fù)有對虛構(gòu)文學(xué)作品的真實(shí)性審查義務(wù)，沒有違反應(yīng)負(fù)的注意義務(wù)，因而在主觀上沒有任何過錯(cuò)，不構(gòu)成侵權(quán)行為?！蹲窳x晚報(bào)》連載《周西成演義》的事實(shí)僅是劉守忠侵權(quán)的工具，不能以此追究遵義晚報(bào)社的侵權(quán)責(zé)任。故在第一階段屬于劉守忠的單獨(dú)侵權(quán)階段。

第二階段，在原告告知遵義晚報(bào)社《周西成演義》侵權(quán)之后，遵義晚報(bào)社仍然予以連載，主觀上存在明顯的過錯(cuò)，造成了劉守忠侵權(quán)后果的擴(kuò)大，構(gòu)成對原告名譽(yù)權(quán)的侵害。而且，遵義晚報(bào)社的侵權(quán)行為與劉守忠的侵權(quán)行為結(jié)合在一起，構(gòu)成共同侵權(quán)行為。此時(shí)，劉守忠的單獨(dú)侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化為劉守忠與遵義晚報(bào)社的共同侵權(quán)行為。

理解和把握單獨(dú)侵權(quán)行為向共同侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化的特殊情形，對于正確適用共同侵權(quán)行為規(guī)則具有重要意義。首先，這一類型的侵權(quán)行為在媒體發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會(huì)具有多發(fā)性，文學(xué)作品侵權(quán)和網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)最有可能出現(xiàn)單獨(dú)侵權(quán)行為向共同侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化的共同侵權(quán)行為類型。識(shí)別單獨(dú)侵權(quán)行為向共同侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化的侵權(quán)行為和正確適用共同侵權(quán)行為規(guī)則，有利于維護(hù)規(guī)范的出版發(fā)行和網(wǎng)絡(luò)傳播秩序，在全社會(huì)形成尊重權(quán)利、保護(hù)權(quán)利的良好風(fēng)氣。其次，有利于準(zhǔn)確劃分共同侵權(quán)行為人的連帶責(zé)任范圍。在胡冀超案中，原告權(quán)益自《周西成演義》發(fā)表之日起就持續(xù)、不間斷地受到損害，而且原告的損害是一個(gè)整體，不能分割。劉守忠自始至終都在侵害原告的權(quán)利，依法應(yīng)對原告的損害承擔(dān)全部賠償責(zé)任。遵義晚報(bào)社自原告通知其作品侵權(quán)之日起，加入劉守忠的侵權(quán)行為，與劉守忠組成共同侵權(quán)行為人，應(yīng)對共同侵權(quán)行為過程中造成的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此，胡冀超案中第一階段的賠償責(zé)任由劉守忠單獨(dú)承擔(dān)，第二階段的賠償責(zé)任由劉守忠和遵義晚報(bào)社連帶承擔(dān)。判決主文可以表述為，劉守忠對原告的損害承擔(dān)全部賠償責(zé)任，遵義晚報(bào)社對其中的某部分承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。準(zhǔn)確劃分了各侵權(quán)行為人的連帶責(zé)任范圍，既能充分保護(hù)受害人的合法權(quán)益，制裁侵權(quán)行為，又可以防止連帶責(zé)任范圍的擴(kuò)大，損害侵權(quán)行為人的利益，使侵權(quán)行為人之間的利益失衡。

既然單獨(dú)侵權(quán)行為可以向共同侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化，那么，也可能出現(xiàn)共同侵權(quán)行為向單獨(dú)侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化的情形，還有可能出現(xiàn)其他單獨(dú)侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為的組合情形，如前后部是單獨(dú)侵權(quán)行為，中間部分是共同侵權(quán)行為等。單獨(dú)侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為組合的多樣性是由共同侵權(quán)行為的復(fù)雜性決定的。在司法實(shí)務(wù)中，遇到此類情形時(shí)，只要準(zhǔn)確理解共同侵權(quán)行為，正確適用共同侵權(quán)行為的規(guī)則，按照上述方法，就能妥善處理復(fù)雜共同侵權(quán)行為的案件。

1 楊立新：《侵權(quán)行為法專論》，高等教育出版社，第204頁。

1 楊立新：《侵權(quán)行為法專論》，高等教育出版社，第298頁。

2 佟柔：《中國民法》，法律出版社，第559頁。

1 王利明：《民法》，中國人民大學(xué)出版社，第553頁。

2 楊立新：《侵權(quán)行為法專論》，高等教育出版社，第254－259頁。

篇7

第一條為規(guī)范房屋登記行為，維護(hù)房屋交易安全，保障房屋權(quán)利人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》等法律法規(guī)，結(jié)合本市實(shí)際，制定本條例。

第二條本市行政區(qū)域內(nèi)的房屋登記，適用本條例。

本條例所稱房屋登記，是指房產(chǎn)行政主管部門依法將房屋所有權(quán)、房屋他項(xiàng)權(quán)等房屋權(quán)利和其他應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀氖马?xiàng)記載于房屋登記簿的行為。房屋登記包括所有權(quán)登記、抵押權(quán)登記、預(yù)告登記、更正登記和異議登記。

第三條房屋登記簿是房屋權(quán)利歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。

第四條市房產(chǎn)行政主管部門負(fù)責(zé)本市市區(qū)的房屋登記工作，并指導(dǎo)縣(市)的房屋登記工作。

縣(市)房產(chǎn)行政主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的房屋登記工作。

第五條市、縣(市)房產(chǎn)行政主管部門(以下稱房屋登記機(jī)構(gòu))應(yīng)當(dāng)遵循公開、便民、規(guī)范、高效的原則，建立房屋登記信息系統(tǒng)，運(yùn)用現(xiàn)代科技手段，提高房屋登記管理水平。

第二章一般規(guī)定

第六條房屋登記應(yīng)當(dāng)按照基本單元進(jìn)行?；締卧侵赣泄潭ń缰?、可以獨(dú)立使用且有明確、唯一編號的房屋或者特定空間。

成套住宅，以套為基本單元登記；非成套住宅和非住宅，以幢、層、套、間等具有固定界址的部分為基本單元登記。

第七條房屋登記應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請進(jìn)行，但本條例第二十六條規(guī)定的情形除外。

當(dāng)事人申請房屋登記，應(yīng)當(dāng)使用中文姓名或者名稱。

第八條房屋權(quán)利涉及雙方或者多方當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)由雙方或者多方當(dāng)事人共同申請房屋登記。但有下列情形之一的，可以單方提出申請：

(一)因合法建造房屋取得房屋權(quán)利的;

(二)因繼承、接受遺贈(zèng)取得房屋權(quán)利的;

(三)因人民法院、仲裁委員會(huì)生效的法律文書取得房屋權(quán)利的;

(四)房屋所有權(quán)變更登記的;

(五)房屋滅失注銷房屋所有權(quán)的；

(六)放棄房屋權(quán)利的；

(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第九條共有房屋的登記，應(yīng)當(dāng)由共有人共同提出申請。

第十條無民事行為能力人、限制民事行為能力人申請房屋登記的，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)提交合法有效的監(jiān)護(hù)關(guān)系證明以及被監(jiān)護(hù)人無民事行為能力或者限制民事行為能力的證明。申請?zhí)幏直槐O(jiān)護(hù)人的房屋，監(jiān)護(hù)人為兩名以上的，應(yīng)當(dāng)共同提出申請。

第十一條當(dāng)事人可以委托他人代為申請房屋登記。

自然人委托申請的，人應(yīng)當(dāng)提交身份證明、與委托人在房屋登記機(jī)構(gòu)工作人員的見證下當(dāng)場簽訂的授權(quán)委托書或者經(jīng)公證的授權(quán)委托書；法人或者其他組織委托申請的，人應(yīng)當(dāng)提交身份證明、委托人依法登記的名稱證明、法定代表人證明和授權(quán)委托書。

境外當(dāng)事人委托人申請房屋登記的，其授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定辦理公證、認(rèn)證。

第十二條申請房屋登記，申請人應(yīng)當(dāng)按照本條例規(guī)定向房屋登記機(jī)構(gòu)提交材料原件。無法提供原件的，應(yīng)當(dāng)提交經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)與原件一致的復(fù)印件。

申請人提交的材料是外文的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供中文譯本。

申請人應(yīng)當(dāng)對申請材料的真實(shí)性、合法性、有效性負(fù)責(zé)，不得隱瞞真實(shí)情況或者提供虛假材料。

第十三條房屋登記機(jī)構(gòu)收到申請材料后，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)申請材料，并就下列事項(xiàng)進(jìn)行詢問：

(一)申請登記事項(xiàng)是否是申請人的真實(shí)意思表示；

(二)申請登記的房屋是否為共有房屋；

(三)房屋登記簿記載的權(quán)利人是否同意更正；

(四)須進(jìn)一步明確的其他有關(guān)事項(xiàng)。

詢問筆錄應(yīng)當(dāng)經(jīng)申請人簽字確認(rèn)。房屋登記機(jī)構(gòu)對申請材料齊全的應(yīng)當(dāng)受理，向申請人出具受理憑證；對申請材料不齊全的不予受理，向申請人當(dāng)場說明理由。

第十四條房屋登記機(jī)構(gòu)對受理的申請事項(xiàng)，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)實(shí)地查看：

(一)所有權(quán)初始登記；

(二)在建房屋抵押權(quán)登記；

(三)因房屋滅失導(dǎo)致的所有權(quán)注銷登記；

(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

房屋登記機(jī)構(gòu)實(shí)地查看時(shí)，申請人應(yīng)當(dāng)予以配合。

第十五條辦理房屋登記時(shí)，遇有因歷史原因可能產(chǎn)生權(quán)屬爭議或者原始檔案材料缺失等情況的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就登記申請事項(xiàng)進(jìn)行公告。公告應(yīng)當(dāng)在房屋坐落位置張貼并在公開發(fā)行的報(bào)紙上刊登。

利害關(guān)系人可以在公告后六十日內(nèi)，向房屋登記機(jī)構(gòu)提出書面異議和有關(guān)證據(jù)，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將異議情況告知申請人。申請人無證據(jù)證明異議不成立的，房屋登記機(jī)構(gòu)不予登記。逾期未提出異議或者異議不成立的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以登記。

第十六條申請房屋登記，有下列情形之一的，房屋登記機(jī)構(gòu)不予登記：

(一)違法建設(shè)的房屋；

(二)臨時(shí)建筑;

(三)房屋權(quán)屬有爭議的；

(四)申請人不能提供有效的房屋權(quán)屬證明材料的;

(五)申請登記事項(xiàng)與房屋登記簿記載沖突的；

(六)因依法查封、扣押、凍結(jié)等被限制房屋權(quán)利的;

(七)申請人不具備申請主體資格的;

(八)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第十七條房屋登記機(jī)構(gòu)對經(jīng)審核符合登記條件的，應(yīng)當(dāng)將房屋基本狀況、權(quán)利狀況以及其他依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀氖马?xiàng)記載于房屋登記簿，并依照本條例規(guī)定頒發(fā)房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明；對不符合登記條件的，不予登記并書面告知理由。

登記的房屋為共有的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在房屋所有權(quán)證或者登記證明上注明共有人。

登記集體土地上的房屋，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在房屋所有權(quán)證或者登記證明上注明集體土地性質(zhì)。

第十八條權(quán)利人憑有效身份證明件到房屋登記機(jī)構(gòu)領(lǐng)取房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明。確因身體殘障或者年老行動(dòng)不便等原因不能到房屋登記機(jī)構(gòu)領(lǐng)取的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)；權(quán)利人死亡的，其直系親屬應(yīng)當(dāng)憑本人身份證明、直系親屬關(guān)系的有效證明和權(quán)利人死亡證明領(lǐng)取。

第十九條房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證和登記證明是權(quán)利人享有房屋權(quán)利的證明，記載的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)與房屋登記簿一致；記載不一致的，除有證據(jù)證明房屋登記簿確有錯(cuò)誤外，以房屋登記簿為準(zhǔn)。

第二十條房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明遺失或者滅失的，權(quán)利人在公開發(fā)行的報(bào)紙上刊登遺失聲明后，可以向房屋登記機(jī)構(gòu)申請補(bǔ)發(fā)。房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在房屋登記簿上予以記載，并在補(bǔ)發(fā)的證書或者登記證明上注明補(bǔ)發(fā)。

第二十一條房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明破損的，權(quán)利人可以向房屋登記機(jī)構(gòu)申請換發(fā)。房屋登記機(jī)構(gòu)換發(fā)時(shí)，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)并收回原房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明。

第二十二條權(quán)利人、利害關(guān)系人可以依照國家有關(guān)規(guī)定申請查詢、復(fù)制房屋登記材料，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。

第二十三條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)收取房屋登記費(fèi)。

第二十四條有下列情形之一的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)撤銷房屋登記并記載于房屋登記簿：

(一)當(dāng)事人隱瞞真實(shí)情況或者提交虛假材料獲取房屋登記的;

(二)取得房屋權(quán)利的來源依據(jù)被依法撤銷的;

(三)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第二十五條房屋登記機(jī)構(gòu)撤銷房屋登記的，應(yīng)當(dāng)作出書面決定，并自作出決定之日起十日內(nèi)直接送達(dá)或者郵寄送達(dá)原權(quán)利人。原權(quán)利人收到?jīng)Q定后，應(yīng)當(dāng)交回房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明。

因原權(quán)利人下落不明或者拒絕接受書面決定的，房屋登記機(jī)構(gòu)可以采取公告的方式送達(dá)。

撤銷房屋登記的書面決定和公告應(yīng)當(dāng)明確交回房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明的期限。逾期不交回的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)公告作廢。

第二十六條有下列情形之一的房屋，由房屋登記機(jī)構(gòu)直接登記：

(一)房產(chǎn)行政主管部門直管的;

(二)依法沒收歸國家所有的;

(三)人民法院裁判歸國家所有的;

(四)房屋權(quán)利人放棄房屋所有權(quán)的;

(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

具有前款第(二)、(三)項(xiàng)規(guī)定情形的，依法作出沒收決定或者裁判的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知房屋登記機(jī)構(gòu)。

第三章所有權(quán)登記

第一節(jié)初始登記

第二十七條在國有土地上合法建造房屋申請房屋所有權(quán)初始登記的，申請人應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明；

(三)國有建設(shè)用地使用權(quán)證；

(四)建設(shè)工程規(guī)劃許可證；

(五)建筑工程竣工驗(yàn)收報(bào)告；

(六)房屋測繪報(bào)告；

(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他材料。

單位在國有土地上合法建造房屋申請房屋所有權(quán)初始登記的，還應(yīng)當(dāng)提交規(guī)劃核實(shí)證明。對國有土地上新建的商品房，該建筑區(qū)劃內(nèi)依法屬于全體業(yè)主共有的公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房等房屋，由房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)申請登記。

第二十八條在宅基地或者其他集體所有建設(shè)用地上建造房屋申請房屋所有權(quán)初始登記的，申請人應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明；

(三)宅基地使用權(quán)證或者集體所有建設(shè)用地使用權(quán)證；

(四)建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證；

(五)房屋測繪報(bào)告。

單位按照前款規(guī)定提交建設(shè)工程規(guī)劃許可證申請房屋所有權(quán)初始登記的，還應(yīng)當(dāng)提交規(guī)劃核實(shí)證明。

在宅基地上建造房屋申請房屋所有權(quán)初始登記的，還應(yīng)當(dāng)提交房屋所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)出具的屬于該集體經(jīng)濟(jì)組織成員或者村民的證明。

第二十九條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起三十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請登記事項(xiàng)記載于房屋登記簿，并向申請人頒發(fā)房屋所有權(quán)證。

對依法屬于全體業(yè)主共有的公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房等房屋，房屋登記機(jī)構(gòu)只在房屋登記簿上予以記載，不頒發(fā)房屋所有權(quán)證。

第二節(jié)轉(zhuǎn)移登記

第三十條經(jīng)登記的國有土地上的房屋發(fā)生下列情形之一，致使所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，申請人應(yīng)當(dāng)申請房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記：

(一)買賣、贈(zèng)與、互換；

(二)繼承、接受遺贈(zèng)；

(三)法人或者其他組織分立、合并或者破產(chǎn)；

(四)劃撥；

(五)房屋分割、合并；

(六)以房屋出資入股；

(七)依照生效的法律文書發(fā)生房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的；

(八)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第三十一條對國有土地上的房屋申請所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，除提交申請書、身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明和單位資格證明、房屋所有權(quán)證外，并應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定提交材料：

(一)買賣的，提交相關(guān)的書面合同和完稅憑證；買賣的房屋為住宅樓、商住樓的，按國家規(guī)定須繳納公用部位維修基金的，還應(yīng)當(dāng)提交公用部位維修基金憑證。

(二)贈(zèng)與、互換的，提交相關(guān)的書面合同和完稅憑證。

(三)繼承、接受遺贈(zèng)的，提交人民法院生效的法律文書、公證機(jī)構(gòu)出具的公證書或者其他證明材料;接受遺贈(zèng)的，還應(yīng)當(dāng)提交完稅憑證。

(四)法人或者其他組織分立、合并、破產(chǎn)的，提交法人或者其他組織分立、合并、破產(chǎn)的法律文件或者批準(zhǔn)文件以及完稅憑證。

(五)劃撥的，提交批準(zhǔn)劃撥的文件。

(六)房屋分割或者合并的，提交房屋分割或者合并的協(xié)議。

(七)以房屋出資入股的，提交出資入股的有關(guān)法律文件和完稅憑證。

(八)依照生效的法律文書發(fā)生房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的，提交相關(guān)的法律文書和完稅憑證。

申請人按照前款第(三)項(xiàng)規(guī)定提交除人民法院生效的法律文書、公證機(jī)構(gòu)出具的公證書以外的其他證明材料的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照本條例第十五條規(guī)定就申請登記事項(xiàng)進(jìn)行公告、登記。

第三十二條對經(jīng)登記的集體土地上的房屋申請所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，申請人應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明；

(三)房屋所有權(quán)證；

(四)宅基地使用權(quán)證或者集體所有建設(shè)用地使用權(quán)證；

(五)房屋所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的證明材料。

按照國家規(guī)定須納稅的，還應(yīng)當(dāng)提交完稅憑證。

申請村民住房所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，還應(yīng)當(dāng)提交農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)同意轉(zhuǎn)移的證明。

農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)申請房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，還應(yīng)當(dāng)提交經(jīng)村民會(huì)議或者由村民會(huì)議授權(quán)經(jīng)村民代表會(huì)議同意的證明。

第三十三條申請集體土地上房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，受讓人不屬于該房屋所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員或者村民的，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，房屋登記機(jī)構(gòu)不予辦理。

第三十四條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起三十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請轉(zhuǎn)移事項(xiàng)記載于房屋登記簿，注銷原房屋所有權(quán)證，并向取得房屋所有權(quán)的權(quán)利人頒發(fā)房屋所有權(quán)證。

第三十五條房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記后，房屋權(quán)利人應(yīng)當(dāng)向國土資源管理部門申請辦理建設(shè)用地使用權(quán)變更登記。

第三節(jié)變更登記

第三十六條經(jīng)登記的房屋有下列情形之一，但不發(fā)生房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)申請房屋所有權(quán)變更登記：

(一)房屋所有權(quán)人姓名或者名稱改變的；

(二)同一房屋所有權(quán)人分割、合并房屋的；

(三)房屋翻建、改建、擴(kuò)建或者房屋部分拆除、焚毀、倒塌致使房屋面積增加或者減少的；

(四)房屋坐落的街道、門牌號發(fā)生改變的；

(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第三十七條申請房屋所有權(quán)變更登記，除提交申請書、身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明和單位資格證明、房屋所有權(quán)證外，并應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定提交材料：

(一)房屋所有權(quán)人改變姓名或者名稱的，自然人應(yīng)當(dāng)提交公安機(jī)關(guān)出具的證明，法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)提交政府相關(guān)部門出具的證明。

(二)同一房屋所有權(quán)人分割房屋的，提交房屋測繪報(bào)告。

(三)房屋翻建、改建、擴(kuò)建的，提交房屋測繪報(bào)告和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證；單位提交建設(shè)工程規(guī)劃許可證申請房屋所有權(quán)變更登記的，還應(yīng)當(dāng)提交規(guī)劃核實(shí)證明。

(四)房屋部分拆除、焚毀、倒塌的，提交房屋測繪報(bào)告。

(五)房屋坐落的街道、門牌號發(fā)生改變的，提交公安機(jī)關(guān)出具的證明。因公安機(jī)關(guān)無檔案記載無法出具證明的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行現(xiàn)場核實(shí)?，F(xiàn)場核實(shí)記錄應(yīng)當(dāng)作為變更登記的材料。

第三十八條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起三十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請變更事項(xiàng)記載于房屋登記簿，并向權(quán)利人換發(fā)房屋所有權(quán)證。

第三十九條房屋所有權(quán)變更登記后，房屋權(quán)利人應(yīng)當(dāng)向國土資源管理部門申請辦理建設(shè)用地使用權(quán)變更登記。

第四節(jié)注銷登記

第四十條經(jīng)登記的房屋發(fā)生滅失或者房屋所有權(quán)人放棄所有權(quán)的，房屋所有權(quán)人應(yīng)當(dāng)申請房屋所有權(quán)注銷登記。

第四十一條申請注銷登記的，應(yīng)當(dāng)提交申請書、身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明和單位資格證明、房屋所有權(quán)證。

第四十二條因房屋拆遷申請注銷登記的，拆遷人應(yīng)當(dāng)自與被拆遷人簽訂房屋拆遷補(bǔ)償協(xié)議之日起三十日內(nèi)，持拆遷許可證、被拆遷人出具的代為申請房屋注銷登記的委托書和房屋所有權(quán)證申請辦理。

第四十三條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起三十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請注銷事項(xiàng)記載于房屋登記簿，并注銷房屋所有權(quán)證。

第四十四條因人民法院、仲裁委員會(huì)生效的法律文書或者人民政府生效的征收決定致使房屋所有權(quán)滅失的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)生效的法律文書或者征收決定，將注銷事項(xiàng)記載于房屋登記簿，收回原房屋所有權(quán)證或者公告作廢。

第四章抵押權(quán)登記

第一節(jié)一般抵押權(quán)登記

第四十五條以國有土地上的房屋、在建房屋、預(yù)購商品房和以集體土地上的鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物設(shè)定抵押權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)申請抵押權(quán)登記。

以在建房屋設(shè)定抵押權(quán)的，僅限于未銷售的在建房屋。

以國有土地上的房屋、在建房屋、預(yù)購商品房和以集體土地上的鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物設(shè)定抵押權(quán)時(shí)，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。

第四十六條以國有土地上的房屋申請抵押權(quán)登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明；

(三)主債權(quán)合同；

(四)抵押合同;

(五)房屋所有權(quán)證和國有建設(shè)用地使用權(quán)證；

(六)房屋抵押范圍平面圖。

以居民住宅房屋和獨(dú)立成幢且有多個(gè)所有權(quán)人的非住宅房屋申請抵押權(quán)登記的，可以不提交國有建設(shè)用地使用權(quán)證。

第四十七條以國有土地上未銷售的在建房屋申請抵押權(quán)登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)主債權(quán)合同；

(四)抵押合同;

(五)國有建設(shè)用地使用權(quán)證；

(六)建設(shè)工程規(guī)劃許可證；

(七)房屋抵押范圍平面圖。

第四十八條以國有土地上預(yù)購商品房申請抵押權(quán)登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明；

(三)主債權(quán)合同；

(四)抵押合同;

(五)經(jīng)登記備案的商品房預(yù)售合同或者預(yù)購商品房預(yù)告登記證明；

(六)房屋抵押范圍平面圖。

第四十九條以集體土地上的鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物申請抵押權(quán)登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)主債權(quán)合同；

(四)抵押合同;

(五)集體所有建設(shè)用地使用權(quán)證；

(六)房屋所有權(quán)證；

(七)房屋抵押范圍平面圖。

第五十條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理抵押權(quán)登記申請之日起十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請登記事項(xiàng)記載于房屋登記簿并向抵押權(quán)人頒發(fā)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明。

第五十一條在建房屋在抵押期間竣工的，抵押人在辦理房屋所有權(quán)初始登記時(shí)，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在房屋登記簿上載明在建房屋抵押已轉(zhuǎn)為現(xiàn)房抵押，向抵押人頒發(fā)房屋所有權(quán)證，并向抵押權(quán)人換發(fā)房屋他項(xiàng)權(quán)證。

預(yù)購商品房在抵押期間竣工的，抵押人在辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記時(shí)，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在房屋登記簿上載明預(yù)購商品房抵押已轉(zhuǎn)為現(xiàn)房抵押，向抵押人頒發(fā)房屋所有權(quán)證，并向抵押權(quán)人換發(fā)房屋他項(xiàng)權(quán)證。

第五十二條抵押人、抵押權(quán)人和債務(wù)人的名稱或者姓名、被擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額等事項(xiàng)和抵押合同發(fā)生變更申請抵押權(quán)變更登記的，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明；

(四)變更抵押權(quán)的書面協(xié)議。

第五十三條已登記的抵押權(quán)因其主債權(quán)轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓申請抵押權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，主債權(quán)的轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明；

(四)抵押權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的證明材料。

第五十四條抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理抵押登記的房屋的，應(yīng)當(dāng)征得抵押權(quán)人書面同意，并書面告知受讓人轉(zhuǎn)讓房屋已經(jīng)抵押的情況。在辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記時(shí)，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)先行辦理抵押權(quán)注銷登記。

第五十五條有下列情形之一的，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)申請抵押權(quán)注銷登記：

(一)主債權(quán)消滅;

(二)抵押權(quán)已經(jīng)實(shí)現(xiàn);

(三)抵押權(quán)人放棄抵押權(quán);

(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第五十六條申請抵押權(quán)注銷登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明；

(四)證明房屋抵押權(quán)消滅的材料。

第五十七條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理抵押權(quán)變更、轉(zhuǎn)移或者注銷登記申請之日起十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請登記事項(xiàng)記載于房屋登記簿。抵押權(quán)變更登記、轉(zhuǎn)移登記的，頒發(fā)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明；抵押權(quán)注銷登記的，注銷房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明。

第二節(jié)最高額抵押權(quán)登記

第五十八條以國有土地上的房屋、在建房屋、預(yù)購商品房和以集體土地上的鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物設(shè)定最高額抵押權(quán)的，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)向房屋登記機(jī)構(gòu)申請最高額抵押權(quán)登記。

第五十九條申請最高額抵押權(quán)登記的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情形，分別按照本條例第四十六條、第四十七條、第四十八條、第四十九條規(guī)定提交有關(guān)材料外，還應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)最高額抵押合同；

(二)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)的合同或者其他證明材料。

第六十條對符合設(shè)立條件的最高額抵押權(quán)登記申請，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將抵押人、抵押權(quán)人和債務(wù)人的姓名或者名稱、最高債權(quán)額、債權(quán)確定的期間、登記時(shí)間記載于房屋登記簿，并明確記載其為最高額抵押權(quán)。

第六十一條變更最高額抵押權(quán)登記事項(xiàng)以及發(fā)生法律、法規(guī)規(guī)定變更最高額抵押權(quán)的其他情形，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)申請最高額抵押權(quán)變更登記。

第六十二條申請最高額抵押權(quán)變更登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明；

(四)最高額抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)尚未確定的證明材料；

(五)最高額抵押權(quán)發(fā)生變更的證明材料。

因最高債權(quán)額、債權(quán)確定期間發(fā)生變更申請變更登記的，還應(yīng)當(dāng)提交其他抵押權(quán)人書面同意的證明。

第六十三條最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，最高額抵押權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，申請最高額抵押權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明；

(四)最高額抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)尚未確定的證明材料；

(五)最高額抵押權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的證明材料。

最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓部分債權(quán)的，房屋登記機(jī)構(gòu)不予辦理最高額抵押權(quán)轉(zhuǎn)移登記。當(dāng)事人另有約定的，應(yīng)當(dāng)在辦理最高額抵押權(quán)確定登記之后，按照本條例第五十三條的規(guī)定提交材料，申請抵押權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

第六十四條最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)依法確定后申請最高額抵押權(quán)確定登記的，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明；

(四)最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)已確定的證明材料。

第六十五條對符合規(guī)定條件的最高額抵押確定登記申請，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)已經(jīng)確定的事實(shí)記載于房屋登記簿。

當(dāng)事人協(xié)議確定或者人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)生效的法律文書確定債權(quán)數(shù)額的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人一方的申請將債權(quán)數(shù)額確定的事實(shí)記載于房屋登記簿。

第六十六條最高額抵押權(quán)登記后，發(fā)生下列情形之一的，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)持申請書、身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明和單位資格證明、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明以及證明房屋抵押權(quán)消滅的材料，申請抵押權(quán)注銷登記：

(一)主債權(quán)消滅;

(二)抵押權(quán)已經(jīng)實(shí)現(xiàn);

(三)抵押權(quán)人放棄抵押權(quán);

(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第六十七條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請登記事項(xiàng)記載于房屋登記簿，并頒發(fā)或者注銷房屋他項(xiàng)權(quán)證或者抵押登記證明。

第五章預(yù)告登記

第六十八條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以按照約定申請預(yù)告登記：

(一)預(yù)購商品房的;

(二)房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的;

(三)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第六十九條預(yù)售人和預(yù)購人訂立商品房買賣合同后，預(yù)售人未按約定與預(yù)購人申請預(yù)告登記的，預(yù)購人可以單方申請預(yù)告登記。

第七十條申請預(yù)購商品房預(yù)告登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書;

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)已登記備案的商品房預(yù)售合同;

(四)當(dāng)事人關(guān)于預(yù)告登記的約定;

(五)房屋平面圖。

第七十一條申請房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)告登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書;

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明;

(三)房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓合同;

(四)房屋所有權(quán)證;

(五)房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)告登記的約定。

第七十二條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起十個(gè)工作日內(nèi)，對符合登記條件的，將申請登記事項(xiàng)記載于房屋登記簿并頒發(fā)預(yù)告登記證明。

第七十三條未經(jīng)預(yù)告登記權(quán)利人書面同意，對預(yù)告登記的房屋進(jìn)行處分申請房屋登記的，房屋登記機(jī)構(gòu)不予辦理。

第七十四條預(yù)告登記后，當(dāng)事人在辦理相應(yīng)房屋登記時(shí)，應(yīng)一并申請注銷預(yù)告登記。

預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行相應(yīng)房屋登記之日起三個(gè)月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。

第六章更正登記和異議登記

第七十五條房屋登記簿記載的權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為房屋登記簿記載的事項(xiàng)有錯(cuò)誤的，可以申請更正登記。

第七十六條房屋登記簿記載的權(quán)利人申請更正登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明；

(三)證明房屋登記簿記載確有錯(cuò)誤的人民法院或者仲裁委員會(huì)生效的法律文書或者行政機(jī)關(guān)依法出具的證明材料。

房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)人民法院或者仲裁委員會(huì)生效的法律文書或者行政機(jī)關(guān)依法出具的證明材料予以更正，并向權(quán)利人換發(fā)房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明。

第七十七條利害關(guān)系人申請更正登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)申請書；

(二)身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明、單位資格證明；

(三)證明房屋登記簿記載確有錯(cuò)誤的證明材料。

利害關(guān)系人提交的證明材料為人民法院或者仲裁委員會(huì)生效的法律文書的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正，并書面通知房屋登記簿記載的權(quán)利人。

利害關(guān)系人提交其他證明材料，并經(jīng)房屋登記簿記載的權(quán)利人書面同意更正的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正；房屋登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的，利害關(guān)系人可以申請異議登記。

第七十八條房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起十個(gè)工作日內(nèi)，將申請更正事項(xiàng)記載于房屋登記簿，并向權(quán)利人換發(fā)房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明。

對申請異議登記的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起一個(gè)工作日內(nèi)，將申請異議事項(xiàng)記載于房屋登記簿。

第七十九條異議登記后，申請人在異議登記之日起十五日內(nèi)不，異議登記失效。

第八十條異議登記期間，房屋登記簿記載的權(quán)利人處分房屋申請登記的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)暫緩辦理。

權(quán)利人處分其房屋權(quán)利申請登記，房屋登記機(jī)構(gòu)受理后尚未將申請登記事項(xiàng)記載于房屋登記簿之前，第三人申請異議登記的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)中止辦理原登記申請并書面通知權(quán)利人。

第八十一條異議登記期間，異議登記申請人，人民法院不予受理或者依法駁回其訴訟請求的，權(quán)利人可以持登記申請、身份證明或者單位負(fù)責(zé)人證明和單位資格證、相應(yīng)的證明文件申請注銷異議登記。

第八十二條異議登記失效后，原申請人以同一理由就同一事項(xiàng)再次提出異議登記的，房屋登記機(jī)構(gòu)不予受理。

第七章法律責(zé)任

第八十三條對涂改、偽造、變造、非法印制的房屋所有權(quán)證、房屋他項(xiàng)權(quán)證或者登記證明，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法予以收繳，違法行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第八十四條申請人提交錯(cuò)誤、虛假的材料申請房屋登記，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

篇8

事發(fā)后，小新父母多次要求小雄家人及學(xué)校賠償損失未果，為此告上法院要求他們連帶賠償醫(yī)療費(fèi)、精神損害撫慰金等共計(jì)83351.99元。

學(xué)校、被告方家長：均認(rèn)為自己無責(zé)

面對控訴，涉案學(xué)校和小雄家長都認(rèn)為錯(cuò)不在自己，無須擔(dān)責(zé)。小雄父母認(rèn)為，小雄沒有實(shí)施侵權(quán)行為，事發(fā)時(shí)小雄和小新的確在一起玩耍，但小新并不是被小雄搖圍網(wǎng)搖下來的，而是他自己跳下來在落地時(shí)沒有站穩(wěn)，才導(dǎo)致摔傷的后果。因此，小新受傷與小雄沒有關(guān)聯(lián)。本案之所以發(fā)生，既有小新爬網(wǎng)的行為，也有學(xué)校在管理上的過失，因?yàn)槭掳l(fā)時(shí)圍網(wǎng)沒有人看管，也沒有警示標(biāo)志，按照法律的相關(guān)規(guī)定，小新屬于無民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)由教育機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

對此，小新父母反駁稱，籃球興趣課的老師要求學(xué)生上課時(shí)必須有家長陪同，事發(fā)當(dāng)天因工作安排，他們晚到了學(xué)校，但事故發(fā)生在籃球興趣班上課前，而且也有錄像和其他同學(xué)的證人證言可以證明確實(shí)是小雄搖晃圍欄導(dǎo)致小新摔傷。

涉案學(xué)校則辯稱，事發(fā)于下午放學(xué)后，小新自行滯留在學(xué)校，根據(jù)《學(xué)生傷害事故處理辦法》規(guī)定，該時(shí)間不屬于學(xué)校的管理時(shí)間，學(xué)生在放學(xué)后自行滯留在學(xué)校發(fā)生的事故，學(xué)?？梢悦庳?zé)，且涉案圍欄是根據(jù)相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行建設(shè)、驗(yàn)收后使用的設(shè)施，不存在安全隱患。此外，學(xué)校在事發(fā)后對小新進(jìn)行及時(shí)的救助，盡到了教育單位的職責(zé)，本案的發(fā)生是因?yàn)樾⌒伦约号赖轿ｋU(xiǎn)的地方，其監(jiān)護(hù)人也沒有盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任。

法院：判決學(xué)校擔(dān)責(zé)三成

篇9

關(guān)于“辯護(hù)與”、“刑事證據(jù)”、“強(qiáng)制措施”、“附帶民事訴訟”、“期間、送達(dá)”的有關(guān)內(nèi)容

授課人：××*

時(shí)間：九月二十三日下午

首先我先對大家說：談不上是講課，因?yàn)槲疫@幾年一直在從事民事行政檢察業(yè)務(wù)，對刑事檢察包括刑法、刑訴法以及與刑事有關(guān)的新的司法規(guī)定和司法解釋近幾年接觸的比較少，今天在這也是跟大家共同學(xué)習(xí)。希望大家多鼓勵(lì)，多批評指正。

一、講一下辯護(hù)與：

我國的辯護(hù)制度作為現(xiàn)代法制國家法律制度的重要組成部分，對促進(jìn)和保障司法公正，體現(xiàn)訴訟程序的價(jià)值有著十分重要的意義。實(shí)行辯護(hù)制度，有利于司法機(jī)關(guān)正確處理案件，防止辦案人員的主觀片面性；有利于防止國家機(jī)關(guān)濫用權(quán)利，體現(xiàn)司法活動(dòng)的公正性，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益；還有利于更好地完成行使訴訟的教育任務(wù)。

那么，辯護(hù)人和就是我國辯護(hù)制度的基本內(nèi)容。

一說一下辯護(hù)人：

我國刑事訴訟法規(guī)定了辯護(hù)人的范圍：律師、人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人、和犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人親友。同時(shí)，也規(guī)定了被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人、依法被剝奪、限制人（請登陸政法秘書網(wǎng)）身自由的人，和無行為能力、限制行為能力的人、公、檢、法、國家安全、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員、人民陪審員等不能充當(dāng)辯護(hù)人。

在這，我說一下：

雖然刑訴法對辯護(hù)人的職責(zé)作了明確的規(guī)定：是依法為犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行實(shí)體辯護(hù)，維護(hù)他們的程序權(quán)利，為他們提供法律幫助，進(jìn)行法制宣傳等。但是由于修改后的刑訴法擴(kuò)大了犯罪嫌疑人、被告人委托辯護(hù)人的選擇范圍，不再限定為近親屬和監(jiān)護(hù)人。凡是親戚、朋友都可以接受犯罪嫌疑人、被告人及其法定人的委托，接受辯護(hù)。

就是因?yàn)樾淘V法擴(kuò)大了委托辯護(hù)人的選擇范圍，在近些年，使一些接受辯護(hù)的人不是能夠很好地按照律師職責(zé)通過訴訟活動(dòng)來體現(xiàn)法律的公正，使得辯護(hù)士去其真正的含義，影響了法律的嚴(yán)肅性。為此，我們自治區(qū)高級法院對刑事訴訟中就辯護(hù)人的要求作了進(jìn)一步的規(guī)范。（公訴案件中的犯罪嫌疑人委托的辯護(hù)人要求是由律師資格證的律師才能參加法庭辯護(hù)。那么，沒有律師資格證的辯護(hù)人不允許充當(dāng)公訴案件中的辯護(hù)人。）如，前幾年，我們可以看到一些法律工作者經(jīng)常忙碌與公檢法等部門——

辯護(hù)的種類：一是自行辯護(hù)，這好理解。二是委托辯護(hù)，就是有人向法院狀告自己后就可以委托辯護(hù)人為自己辯護(hù)；還有公訴案件的犯罪嫌疑人自案件移送到檢察院審查之日起，就有權(quán)委托辯護(hù)人。三是指定辯護(hù)，指定辯護(hù)只適用于審判階段，被指定的辯護(hù)人只能是承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師。如：聾、啞、盲人、限制行為能力的人、開庭審理時(shí)不滿十八周歲的未成年人或可能被判處死刑的人都可享受指定辯護(hù)。

二說一下：在這，我們說的是刑事。刑事包括法定和訴訟。

法定就是法律規(guī)定產(chǎn)生的。如未成年人的父母。父母就是未成年人的法定人。

訴訟人主要是：一個(gè)是在公訴案件中接受受害人及其法定人后或親屬的委托，一個(gè)是在自訴案件中（指輕微的不需要偵察的刑事案件）接受自訴人及其法定人的委托或是在刑事附帶民事訴訟案件中，接受附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定人的委托，以維護(hù)受害人或當(dāng)事人的合法權(quán)益的人。都是訴訟人。

辯護(hù)人和人他們的職責(zé)范圍：

辯護(hù)人是根據(jù)法律和事實(shí)，充分闡述犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕后者應(yīng)當(dāng)減輕、免除刑事責(zé)任的各種理由和根據(jù)，反駁不實(shí)的指控，幫助法院查清案情，促使訴訟項(xiàng)公正方向發(fā)展。以維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

人就是幫助受害人、自訴人、當(dāng)事人主張權(quán)利。以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

二，講一下刑事訴訟證據(jù)

刑事訴訟證據(jù)是指公安、司法機(jī)關(guān)或訴訟當(dāng)事人在刑事訴訟過程中用以證明或者認(rèn)定案件的事實(shí)的根據(jù)。

法律規(guī)定證據(jù)的種類有7種：1、物證、書證；2、證人證言；3、被害人陳述；4、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；5、鑒定結(jié)論；6、勘驗(yàn)、檢查筆錄；7、視聽資料。以上七種證據(jù)是法定證據(jù)。目前學(xué)理上公認(rèn)的證據(jù)有：控訴證據(jù)與辨認(rèn)證據(jù)；原始證據(jù)與傳來證據(jù)；直接證據(jù)與間接證據(jù)；言辭證據(jù)與實(shí)物證據(jù)。

由于庭審方式的改革，將原來的糾問式改變成現(xiàn)在的控辯式。也就是說原來由法官在法庭上訊問被告人并對證明案件事實(shí)進(jìn)行調(diào)查和必要的取證、核對證據(jù)，做出裁判。而現(xiàn)在是，公訴機(jī)關(guān)對于書指控的犯罪事實(shí)，必須向法庭提供確實(shí)、充分的證據(jù)加以證明，法官以控、辯雙方舉證、辯論為主的審判方式之下，以控、辯雙方當(dāng)庭提供的，并且經(jīng)過庭審查證屬實(shí)的證據(jù)為基礎(chǔ)做出裁判。因此，從總體上看，公訴機(jī)關(guān)就是公訴案件證明責(zé)任的主要承擔(dān)者，這在很大程度上對公訴案件提出了更高的要求。

三、講一下強(qiáng)制措施：

在刑訴法中，強(qiáng)制措施是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院為了保障訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行，依法對現(xiàn)行犯和重大嫌疑分子、犯罪嫌疑人、被告人等采取的強(qiáng)制性限制或者剝奪人身自由的各種方法。

刑事訴訟法規(guī)定的強(qiáng)制措施有五種：拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留、逮捕。

拘傳是強(qiáng)制措施中嚴(yán)厲程度最輕微的一種。每一次拘傳時(shí)間不能超過十二小時(shí)，具有強(qiáng)制的性質(zhì)。而傳喚不具有強(qiáng)制效力。

取保候?qū)彽母拍罹筒恢v了。

具體就是：取保候?qū)徱环矫婵梢允狗缸锵右扇?、被告人不脫離正常的家庭生活和工作崗位或?qū)W習(xí)崗位，另一方面又可以保障訴訟的順利進(jìn)行，

但是對采取取保候?qū)徯淘V法又專門做了規(guī)定。就是說符合以下條件之一的才可以采取取保候?qū)彛?、可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的：2、可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住不致發(fā)生社會(huì)危害性的；3、應(yīng)當(dāng)逮捕但是患有嚴(yán)重疾病的犯罪嫌疑人、被告人，或者應(yīng)當(dāng)逮捕但是正在懷孕或者正在哺育自己嬰兒的婦女；4、拘留后需要逮捕而證據(jù)不足的，或者超過羈押期限，但仍然需要繼續(xù)偵查、審理的。

不符合以上條件的就不能采取取保候?qū)彙Ｈ”：驅(qū)徸铋L不得超過12個(gè)月。

監(jiān)視居住他適用的對象與取保候?qū)徬嗤Ｊ且环N對犯罪嫌疑人、被告人人身自由限制的嚴(yán)厲程度與取保候?qū)徎鞠喈?dāng)?shù)膹?qiáng)制措施。監(jiān)視居住的最長時(shí)間不得超過6個(gè)月。

拘留。適用拘留的程序一個(gè)是決定拘留，一個(gè)是執(zhí)行拘留。人民檢察院和公安機(jī)關(guān)適用拘留時(shí)，有決定拘留權(quán)。拘留一律由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，如果是檢察院決定拘留的，應(yīng)當(dāng)通知公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，檢察院可以協(xié)助執(zhí)行。

拘留的時(shí)限：公安機(jī)關(guān)拘留的時(shí)限是3日，最長不能超過30日，檢察院審查提請批準(zhǔn)逮捕的時(shí)限是7日。檢察院直接受理的案件，被拘留的時(shí)限是10日，最長不得超過14日。以上講的都是刑事拘留。

逮捕：逮捕的條件一是有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)。這是適用逮捕的證據(jù)條件；二是可能判處有期徒刑以上刑罰。這是適用逮捕的罪行要件；三是有逮捕必要，這是適用逮捕的社會(huì)危害性要件。以上三個(gè)條件在同時(shí)具備的情況下，才能適用逮捕。

四、講一下附帶民事訴訟

附帶民事訴訟是一種特殊形式的民事訴訟

五、講以下期間和送達(dá)

我們講的期間是刑事訴訟期間。他主要是指公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院進(jìn)行刑事訴訟以及當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加訴訟必須遵守的期限和時(shí)間。

那么法律明確規(guī)定的訴訟時(shí)間期限有：強(qiáng)制措施的期間、聘請律師、委托辯護(hù)人和訴訟人的期間、偵查羈押的期間、審查的期間、上訴、抗訴、二審訴訟活動(dòng)、審判監(jiān)督程序等的期間還有執(zhí)行期間等。

比如：強(qiáng)制措施的期間我們剛才已經(jīng)提到了。審查的期間就是：人民檢察院對于移送審查的案件，應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)做出決定；重大復(fù)雜的案件可以延長15天。需要補(bǔ)充偵查的案件，應(yīng)在1個(gè)月內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢，補(bǔ)充偵查的期限以2次為限。上訴、抗訴的期限都是5日。就是說受到判決后的5日內(nèi)有權(quán)上訴或抗訴。

對于期間的計(jì)算，有這么幾種特殊情況，注意一下：1、是對犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計(jì)如入辦案期限；2、是在偵查期間發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起重新計(jì)算偵查羈押期限；3、犯罪嫌疑人不講真實(shí)姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計(jì)算，但不能停止對犯罪行為的偵查取證。4、人民檢察院或人民法院改變管轄的，從改變后的人民檢察院或人民法院收到案件之日起計(jì)算審查或?qū)徖砥谙蓿?、在審查階段發(fā)現(xiàn)補(bǔ)充偵查的案件，補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后，人民檢察院重新計(jì)算期限；6、人民檢察院補(bǔ)充偵查完畢移送人民法院，人民法院重新計(jì)算審理期限。

篇10

高考報(bào)名一般分為網(wǎng)上申報(bào)、資格審核及信息確認(rèn)、網(wǎng)上繳費(fèi)、現(xiàn)場確認(rèn)等幾個(gè)階段，每個(gè)階段都有具體的時(shí)間要求，下面是小編整合的2022年福建省高考報(bào)名時(shí)間確定，共同閱讀吧，肯定對你有所幫助的。

2022年福建省高考報(bào)名時(shí)間確定2022年福建省高考報(bào)名時(shí)間為：2021年11月1日至6日

高考報(bào)名需要什么材料1、居民身份證和戶口簿。

2、符合招生相關(guān)照顧政策的證書(證明)原件和復(fù)印件。

3、往屆生和社會(huì)考生須出具高中畢業(yè)證書或同等學(xué)力證明。

4、戶籍在外省借讀的考生須提供外省省級考試機(jī)構(gòu)出具的在有效期內(nèi)的高考綜合考試或?qū)W業(yè)水平測試的成績證明。

5、證件及相關(guān)材料詳細(xì)

包括戶口本、本人居民身份證、學(xué)業(yè)水平考試準(zhǔn)考證或高級中等教育畢業(yè)證(含同等學(xué)力證件等有效證件、證明)。

隨遷子女考生須提供高中段學(xué)籍證明、畢業(yè)學(xué)校出具的連續(xù)學(xué)習(xí)記錄證明、本人居民身份證、戶口本、父親或母親或法定監(jiān)護(hù)人的《就業(yè)創(chuàng)業(yè)證》(《就業(yè)失業(yè)登記證》)和居住證。

在職職工還應(yīng)有單位介紹信。

自主就業(yè)的退役士兵應(yīng)有當(dāng)?shù)赝艘圮娙耸聞?wù)部門出具的介紹信。社會(huì)考生應(yīng)由所在單位(沒有工作單位的考生由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)或街道辦事處)對本人政治態(tài)度、思想品德做出全面鑒定。

殘疾考生(含參加殘障單招的考生)須提供本人《中華人民共和國殘疾人證》。申請享受普通高考合理便利的殘疾考生，還須提交《殘疾人報(bào)考河北省普通高等學(xué)校招生全國統(tǒng)一考試合理便利申請表》。

申請國家專項(xiàng)計(jì)劃、高校專項(xiàng)計(jì)劃、地方專項(xiàng)計(jì)劃、訂單定向免費(fèi)醫(yī)學(xué)生、優(yōu)惠加分和優(yōu)先錄取等資格的考生，還需按照要求準(zhǔn)備相關(guān)材料。

高考報(bào)名條件1.符合下列條件的人員，可以申請報(bào)名：

(1)遵守中華人民共和國憲法和法律;

(2)高級中等教育學(xué)校畢業(yè)或具有同等學(xué)力;

(3)身體狀況符合相關(guān)要求。

2.下列人員不得報(bào)名：

(1)具有高等學(xué)歷教育資格的高校在校生，或已被高校錄取并保留入學(xué)資格的學(xué)生;

(2)高級中等教育學(xué)校非應(yīng)屆畢業(yè)的在校生;

(3)在高級中等教育階段非應(yīng)屆畢業(yè)年份以弄虛作假手段報(bào)名并違規(guī)參加普通高校招生考試(包括全國統(tǒng)考、省級統(tǒng)考和高校單獨(dú)組織的招生考試，以下簡稱高校招生考試)的應(yīng)屆畢業(yè)生;

(4)因違反國家教育考試規(guī)定，被給予暫停參加高校招生考試處理且在停考期內(nèi)的人員;

(5)因觸犯刑法已被有關(guān)部門采取強(qiáng)制措施或正在服刑者。

3.報(bào)名辦法。

申請報(bào)考高校的考生，原則上按其戶籍所在省(區(qū)、市)高校招生委員會(huì)(以下簡稱省級招委會(huì))規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)及方式報(bào)名。

省級招委會(huì)可按照以考生戶籍為主、與在本地區(qū)高級中等教育學(xué)校就讀一定年限相結(jié)合的原則，結(jié)合本地區(qū)實(shí)際就報(bào)名條件、時(shí)間和有關(guān)要求作出具體補(bǔ)充規(guī)定。

進(jìn)城務(wù)工人員及其他非戶籍就業(yè)人員的隨遷子女接受高中階段教育后在當(dāng)?shù)貐⒓痈咝Ｕ猩荚嚕锤魇?區(qū)、市)公布的辦法執(zhí)行。相關(guān)考生不得在“流入”和“流出”兩地同時(shí)參加高考報(bào)名。對于因特殊情況既不符合流入地也不符合流出地報(bào)考條件的考生，由流入地協(xié)調(diào)流出地穩(wěn)妥解決，原則上回流出地報(bào)考。在中國定居并符合報(bào)名條件的外國僑民，持公安機(jī)關(guān)簽發(fā)的《中華人民共和國外國人永久居留身份證》，可在有關(guān)省級招委會(huì)指定的地點(diǎn)申請報(bào)名。

各省級招委會(huì)辦公室(包括教育考試院、招考辦、考試中心、考試局等，以下統(tǒng)稱為省級招辦)要指導(dǎo)本省(區(qū)、市)各級招生考試機(jī)構(gòu)認(rèn)真履行考生報(bào)名資格審核工作職責(zé)，根據(jù)報(bào)名條件，嚴(yán)格審核考生報(bào)名資格。報(bào)名結(jié)束后，省級招辦應(yīng)對所有報(bào)名數(shù)據(jù)進(jìn)行重復(fù)報(bào)名和違規(guī)情況篩查。

4.各級招生考試機(jī)構(gòu)和高級中等教育學(xué)校要加強(qiáng)考生的誠信教育和警示教育。