導(dǎo)語(yǔ)：定金的性質(zhì)一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

(一)定金的概念及其法律特征

定金是以合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。給付定金的一方稱為定金給付方，接受定金的一方稱為定金接受方。

根據(jù)民法的有關(guān)理論,定金具有下列法律特征:

1、定金是一種金錢擔(dān)保方式。定金是通過(guò)給付一定數(shù)額的金錢擔(dān)保合同的訂立、生效、履行或者解除的。其擔(dān)保性體現(xiàn)在法律對(duì)定金罰則的規(guī)定上,即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

2、定金是通過(guò)定金合同和給付行為設(shè)定的。首先，定金合同是主合同的從合同，它既可以體現(xiàn)為主合同中的定金條款,也可以是單獨(dú)訂立的合同。定金合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式,但雖然采取口頭形式,但實(shí)際給付定金的，不影響定金的成立。其次，定金合同是實(shí)踐合同，即定金合同自交付定金之日起生效。

3、定金必須以明確的意思表示約定。當(dāng)事人要么明確約定其給付的金錢為定金,要么約定了定金罰則的實(shí)際內(nèi)容,否則不構(gòu)成定金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱司法解釋)的第118條規(guī)定,當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者定金等,但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持。

（二）定金的分類及其性質(zhì)、適用條件。

在擔(dān)保法理論上,根據(jù)定金擔(dān)保目的的不同,可以將其區(qū)分為訂約定金、成約定金、解約定金和違約定金。

1、訂約定金

訂約定金又稱為立約定金,是指為擔(dān)保合同的訂立而支付的一定數(shù)額的金錢。司法解釋第115條規(guī)定,當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的,無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)雙倍返還定金。

2、成約定金

成約定金是以擔(dān)保合同的成立或生效為目的而給付的一定數(shù)額的金錢。司法解釋第116條規(guī)定,當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的,給付定金的一方未付定金,但主合同已經(jīng)履行或履行主要部分的,不影響主合同成立或生效。該規(guī)定所涉及的定金為成約定金,其規(guī)定的角度則是當(dāng)事人未支付定金,而實(shí)際履行了合同,此時(shí)視為以實(shí)際履行行為變更了定金合同,而定金合同實(shí)際上因未交付而沒(méi)有生效。

3、解約定金

解約定金是指以擔(dān)保合同的解除為目的而支付的一定數(shù)額的金錢。司法解釋第117條規(guī)定,定金交付后,交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除合同。

4、違約定金

違約定金實(shí)際就是履約定金,即以擔(dān)保合同的履行而支付的一定數(shù)額的金錢?！稉?dān)保法》第89條規(guī)定,當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債務(wù)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)雙倍返還定金。

上述四種定金的性質(zhì)各不相同,適用的條件也各不相同。如定約定金是一方拒絕訂立主合同為適用條件；解約定金是以一方解除合同為適用條件,但設(shè)立解約定金必須在合同中作出明確規(guī)定,否則對(duì)合同規(guī)定的定金只能解釋為違約定金,這一理解符合民法的公平原則,否則的話,一方當(dāng)事人有利可圖時(shí),就會(huì)以返還雙倍定金或放棄定金以解除合同,這就有損誠(chéng)實(shí)信用的原則；違約定金是以一方違約致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)為適用條件的。《司法解釋》第120條規(guī)定:當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實(shí)現(xiàn),可以適用定金罰則。但法律只有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人一方不完全履行合同的,應(yīng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,適用定金罰則?！端痉ń忉尅返?22條規(guī)定：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過(guò)錯(cuò),致使主合同不能履行的,適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人,可以依法向第三人追償。由此可見(jiàn)，定金罰則是針對(duì)違約行為而設(shè)定的,但并不是說(shuō)在出任何違約,特別出現(xiàn)輕微違約的情況下,也可以完全適用違約定金罰則。當(dāng)一方當(dāng)事人完全不履行合同時(shí),適用定金罰則是可以的,但當(dāng)一方當(dāng)事人不完全履行合同時(shí),只有在這些違約行為構(gòu)成根本違約使當(dāng)事人的締約目的不能達(dá)到時(shí)才能完全適用違約定金罰則。什么是締約目的無(wú)法達(dá)到呢?

在這里我舉兩個(gè)案例,例l:甲與乙簽定了一個(gè)童裝買賣合同,甲在2003年5月10日前把1000件童裝交付給乙,乙支付定金一萬(wàn)元給甲,但甲直到6月10日才交貨。例2:丙與丁簽定了一個(gè)飲料買賣合同,約定丙從2003年1月起,每月賣給丁飲料100箱。丁支付給丙定金一千元,丙如約履行了十個(gè)月,11月與12月沒(méi)有如約履行。在例1中乙購(gòu)買童裝的目的為了在六一兒童節(jié)銷售的,而甲卻到了6月10日才交貨,使得乙基于合同所產(chǎn)生的期待利益喪失,訂立合同的目的無(wú)法達(dá)到,我認(rèn)為甲應(yīng)該雙倍返還定金給乙。而例2中丁的合同目的基本上已經(jīng)實(shí)現(xiàn),所以丙不應(yīng)雙倍返還定金,而應(yīng)按照未履行部分所占合同約定的比例,適用定金罰則。丙不履行部分占了合同約定的六分之一,丙應(yīng)雙倍返還定金的六分之一。

在現(xiàn)實(shí)生活中,人們?cè)谟喠⒑贤亩ń饤l款時(shí),往往不會(huì)注明是哪一種定金,這就需要我們針對(duì)合同的具體內(nèi)容來(lái)準(zhǔn)確判斷定金的性質(zhì)。如現(xiàn)在很多房地產(chǎn)公司在與買受人正式簽定預(yù)售合同或房屋買賣合同之前,都制定了一份統(tǒng)一格式的認(rèn)購(gòu)書,要求買受人必須向其支付壹萬(wàn)元到兩萬(wàn)元不等的認(rèn)購(gòu)定金(有的稱訂金),并且明確約定:如果買受人在一定期限內(nèi)不與出賣人簽定房屋買賣合同的,將不退還定金或訂金。從買受人支付的定金的作用來(lái)看,該定金應(yīng)屬立約定金。

但如果雙方訂立了預(yù)售合同或房屋買賣合同之后,原來(lái)買受人交付的定金就應(yīng)轉(zhuǎn)化為違約定金。[1]

(三)定金的數(shù)額和罰則

定金的數(shù)額原則上是由當(dāng)事人約定的,但擔(dān)保法對(duì)其最高限額又作了限定,即不能超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十。司法解釋規(guī)定,當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十的,超過(guò)的部分,人民法院不予支持。意圖顯然是限制給付數(shù)額過(guò)大的定金,將定金的懲罰限定在一定的限度內(nèi)。

司法解釋第119條規(guī)定,實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額,視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的,定金合同不生效。該規(guī)定說(shuō)明定金合同是實(shí)踐合同,只有定金交付另一方當(dāng)事人接受后,定金合同才成立。

定金罰則是指定金的懲罰規(guī)則,即“給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)雙倍返還定金。”

《司法解釋》規(guī)定對(duì)適用定金罰則的幾種特殊情況作出了規(guī)定。

1、視為不履行被擔(dān)保的債務(wù)的情況。因當(dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為,致使合同目的不能實(shí)現(xiàn),可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

2、不完全履行合同時(shí)的定金罰則。當(dāng)事人一方不完全履行合同的,應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,適用定金罰則。

3、因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過(guò)錯(cuò),致使主合同不能履行的,適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。

(四)定金以及相關(guān)問(wèn)題研究。

1、定金與訂金的區(qū)別

定金與訂金僅是一字之差,在實(shí)踐中人們經(jīng)常把兩者混淆,其實(shí)兩者的法律后果是不同的。訂金在我國(guó)法律上沒(méi)有明確規(guī)定,審判實(shí)踐中一般被視為預(yù)付款,或者視為對(duì)立約的保證,但這種保證是單方的,它只對(duì)給付方形成約束,即給付方形成約束。若收受方違約,給付方的訂金得不到雙倍返還；若給付方違約,收受方會(huì)以種種理由把訂金抵賠償金或違約金而不予返還。

從民法的基本原理分析,定金與訂金的區(qū)別主要有以下區(qū)別:

（1)定金合同是主合同的從合同,定金合同不成立或不生效,不影響主合同的效力。訂金合同是主合同的一部分,依約定應(yīng)交付定金而未交付的,主合同不成立。(2)定金與訂金的法律后果不同。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。適用定金罰則。交付或接受訂金的一方不履行合同債務(wù)的,不發(fā)生喪失或者雙倍返還訂金的后果,訂金僅可作損害賠償金。(3)定金具有擔(dān)保性質(zhì),而訂金只是單方行為,不具有擔(dān)保性。[2]

《司法解釋》第118條作出了相應(yīng)規(guī)定：“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或訂金等,但沒(méi)約定定金性質(zhì)的,當(dāng)事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持。”由此可見(jiàn),定金與訂金是不同的,同樣道理,其他諸如留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金如果沒(méi)約定定金性質(zhì)的，也不具有定金的法律后果。

2、定金與違約金條款能否同時(shí)適用？

當(dāng)事人在合同中往往既約定了定金條款又約定了違約金條款，一旦一方違約，另一方既主張適用定金罰則，同時(shí)請(qǐng)求對(duì)方支付違約金，這是否合法呢？我國(guó)《合同法》第118條規(guī)定：“當(dāng)事人既主張約定違約金，又主張定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或定金條款?！币虼硕ń鹋c違約金不能同時(shí)適用，只能選擇適用。從法理上進(jìn)行分析，定金罰則具有懲罰性，違約金也具有懲罰性，如果同時(shí)并用，則有違公平原則的基本精神。對(duì)于違約方過(guò)于苛刻，另一方則獲得不應(yīng)該獲得的收入。

3、適用定金罰則的同時(shí)，可否請(qǐng)求損害賠償？

定金責(zé)任的運(yùn)用不以實(shí)際發(fā)生的損害為前提，即無(wú)論一方違約是否造成實(shí)際損失，都可能導(dǎo)致定金責(zé)任。但是如果一方違約造成實(shí)際損失了，另一方適用定金罰則的同時(shí)，可否請(qǐng)求損害賠償？我認(rèn)為定金責(zé)任的承擔(dān)不能替代損害賠償責(zé)任,兩者應(yīng)該區(qū)分開(kāi)來(lái),如果一方違約造成實(shí)際損失,另一方適用定金罰則的同時(shí),可同時(shí)請(qǐng)求損害賠償。但是適用定金罰則和損害賠償?shù)目傊挡荒艽笥跇?biāo)的物的價(jià)金總和。

4、一方在適用定金罰則的同時(shí)，可否請(qǐng)求另一方實(shí)際履行合同？

這一問(wèn)題的解決首先要判斷定金的性質(zhì),如果該定金的性質(zhì)屬解約定金,一方適用定金罰則的同時(shí),就不能請(qǐng)求另一方實(shí)際履行合同；但如果屬違約定金、訂約定金或成約定金，一方適用定金罰則的同時(shí)，就可以請(qǐng)求另一方實(shí)際履行合同。

定金的性質(zhì)與責(zé)任問(wèn)題在浩瀚的民法理論中只是滄海一粟,然而分清定金的性質(zhì)與責(zé)任以及相關(guān)問(wèn)題對(duì)于解決實(shí)際問(wèn)題卻是大有益處。

【注釋】

[1]高原著:《商品房中的定金問(wèn)題》

[2]東坡居士著:《小議定金與訂金的區(qū)別》

[3]王利明著:《關(guān)于定金的性質(zhì)與責(zé)任》