導(dǎo)語：垃圾短信的法律規(guī)制分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、垃圾短信的概念

垃圾短信概念在我國尚處探討中，學界目前主要有以下幾種觀點：

一是認為垃圾短信指沒有經(jīng)過接受者同意的其內(nèi)容具有違法性或者具有廣告性的侵害接受者合法權(quán)益的短信息。

二是認為垃圾短信指未經(jīng)接受者同意，包含違背法律法規(guī)規(guī)定或具有廣告信息內(nèi)容的或以惡意報復(fù)他人為目的、侵害接受者通信自由、生活安寧或違背社會善良風俗的手機短信息。

三是認為垃圾短信指對接受者沒有價值的短信息，包括兩大類內(nèi)容：一類是明顯違法的不良信息，另一類是真假難辨的商業(yè)廣告。

四是認為垃圾短信指信件發(fā)送人以商業(yè)或者其他目的，沒有經(jīng)過收件人請求或者允許，而向收件人發(fā)送的對收件人沒有價值且有危害的信息。

筆者將垃圾短信定義為：垃圾短信是指對接收者沒有價值的信息。垃圾短信對接收者沒有價值，卻侵害了接收者的權(quán)利或利益，因而應(yīng)受到法律的規(guī)制。

二、我國治理垃圾短信的現(xiàn)狀及缺陷

根據(jù)信息產(chǎn)業(yè)部的統(tǒng)計，2006年，中國手機短信發(fā)送量接近4300億條，比上年增長41%。以最低每條短信0.1元計算，我國短信行業(yè)的市場收入已超過了400億元，成為名副其實的“拇指經(jīng)濟”。然而，社會上也有一些非法之徒利用垃圾短信進行如詐騙等多種違法犯罪行為，給社會造成極為惡劣的影響。

實踐中行政機關(guān)和司法機關(guān)多利用現(xiàn)有法律對垃圾短信進行規(guī)制，起到了一定的治理效果，但仍存在很多問題，主要原因有：

1.我國對垃圾短信目前仍沒有一個較為權(quán)威的界定，導(dǎo)致行政、司法機關(guān)在處理案件時要么任意擴大法律解釋，要么對其放任，無論哪種情形都不利于垃圾短信的治理。

2.對垃圾短信的法律治理目前基本可通過現(xiàn)行法律進行規(guī)制，但這些法律主要是對傳統(tǒng)問題的處理，因而在治理垃圾短信時面臨法律解釋的困難。法律的缺失是垃圾短信泛濫的根本原因。

3.個人信息立法欠缺。手機號碼作為個人的重要信息有保護的必要，而我國目前對個人信息保護基本無法律規(guī)定。

三、國外治理垃圾短信的措施

1.一些國家規(guī)定，消費者購買手機時必須出示身份證，由售貨員將顧客的身份證號碼、住址等輸入電信運營商的中心數(shù)據(jù)庫。當手機用戶發(fā)送信息時，電信系統(tǒng)的存儲單元中會留下發(fā)送方的手機號碼，并能據(jù)此查到該發(fā)送人的名字、地址等信息，如美國、韓國。

2.有些國家允許廣告商發(fā)送手機短信廣告，但對該行為進行必要的規(guī)制。如短信廣告必須寫明“廣告”字樣，且商家在每天晚9時至第二天上午8時之間不得發(fā)送短信廣告，如德國、韓國。

3.印度要求電信運營商每年提交關(guān)于阻止垃圾短信傳播的正式書面報告。如果發(fā)現(xiàn)某一用戶成為大量垃圾短信的集中地，便將其列入“黑名單”，取消其手機入網(wǎng)資格。此外，電信運營商還可采用關(guān)鍵詞屏蔽過濾、禁止大規(guī)模群發(fā)服務(wù)等手段，堵塞垃圾短信的傳播渠道。

4.英國在2003年立法中將兜售產(chǎn)品的垃圾信息視為一種犯罪行為。商業(yè)公司在使用個人信息如電子郵件地址和手機號碼之前，必須得到允許。一旦違規(guī)，散播者在地方法庭最高可能被罰款5000英鎊，在有陪審團出席的法庭，罰款數(shù)額沒有限制。

四、完善我國垃圾短信的法律規(guī)制

通過借鑒國外立法經(jīng)驗，并結(jié)合我國具體國情，筆者認為完善我國垃圾短信的法律規(guī)制應(yīng)主要從以下幾個方面入手：

1.賦予相關(guān)主體必要的義務(wù)

(1)基礎(chǔ)運營商。垃圾短信的標準在短信接收者的心中，因而基礎(chǔ)運營商不應(yīng)有過濾垃圾短信的權(quán)利和義務(wù)。如果賦予基礎(chǔ)運營商事前過濾權(quán)利(或曰義務(wù))可能會侵害他人的通信自由和通信秘密。當然，基于基礎(chǔ)運營商的特殊市場地位，其應(yīng)承擔一定的義務(wù)，主要包括，提供一定的技術(shù)幫助接收者對付垃圾短信，保守消費者個人信息，協(xié)助有關(guān)機關(guān)處理垃圾短信等。

(2)增值服務(wù)商。通過中央電視臺“3·15”晚會曝光發(fā)現(xiàn)，垃圾短信產(chǎn)生的最大源頭在于增值服務(wù)運營商。筆者認為對于增值服務(wù)商的治理可借鑒貴州移動的措施。貴州移動與合作的信息服務(wù)接入商簽訂責任書，要求信息服務(wù)接入商未經(jīng)客戶允許，不得擅自發(fā)送商業(yè)廣告，不允許發(fā)送淫穢色情等違法有害信息，如信息服務(wù)接入商違反該約定，貴州移動有權(quán)將其業(yè)務(wù)線端口關(guān)閉，終止合作。

(3)短信發(fā)送者。對垃圾短信發(fā)送者的規(guī)制可借鑒國外方式：廣告商在手機短信廣告時，必須注明“廣告”字樣和發(fā)送者的單位及手機號碼。如果手機用戶不愿意接受該信息，所產(chǎn)生的電話費將由廣告發(fā)送者承擔。同時，商家在每天晚9時至第二天上午8時之間不得發(fā)送短信廣告。

(4)短信接收者。短信接收者在垃圾短信的認定問題上起到無可替代的重要作用。同時短信接收者還負有積極舉報垃圾短信的義務(wù)。

2.實行手機實名制

治理垃圾短信的技術(shù)措施中最重要的是手機號碼實名制。消費者在購買手機號時應(yīng)出示身份證，由銷售者將這些信息發(fā)送到電信運營商的中心數(shù)據(jù)庫。此外，為順應(yīng)未來電信網(wǎng)和互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)相互連接的趨勢，可借鑒韓國的措施，對手機郵件采用實名制。

3.完善我國現(xiàn)有的民法規(guī)定

筆者認為通過完善我國現(xiàn)有法律規(guī)定足以對垃圾短信問題進行有效治理。切勿來一個問題就做一個專門立法，這將不利于人們對于法律的了解，也極易導(dǎo)致法律之間的沖突。充分利用現(xiàn)有法律是首選，同時應(yīng)結(jié)合垃圾短信的特征適時做出法律調(diào)整。

4.盡早對個人信息進行立法保護

個人信息保護的缺失使得受害人無法尋求法律救濟，進而造成垃圾短信制造者和者有恃無恐。針對這種情況，有必要對手機號碼等個人信息進行立法保護，以限制這些組織未經(jīng)手機用戶同意擅自公布其手機號碼及其他信息。

5.完善垃圾短信的刑法治理

從表現(xiàn)形式看，有些垃圾短信可構(gòu)成犯罪，如淫穢短信，尤其是是視頻短信，如大量的在普通公眾中傳播，根據(jù)刑法規(guī)定，可構(gòu)成傳播淫穢物品罪。對于垃圾短信的刑法治理，應(yīng)根據(jù)垃圾短信的表現(xiàn)形式、內(nèi)容等不同，具體確定其行為性質(zhì)，以達到有效治理的目的。

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[4]吳仙桂.探析垃圾短信防治的法律問題.湖南認為科技學院學報，2006，(2).

【摘要】垃圾短信侵犯了短信接收者的權(quán)利，而我國目前對垃圾短信的治理無論是立法還是實踐都存在缺陷。對垃圾短信的治理應(yīng)當借鑒國外立法經(jīng)驗，結(jié)合我國具體情況從民事、刑事角度全面規(guī)制。

【關(guān)鍵詞】垃圾短信缺陷法律規(guī)制