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內(nèi)容摘要:人類的發(fā)展，首先需要的是個體的生存，其次在生存的基礎上人們才能充發(fā)揮自已的創(chuàng)造性，用自已的理性去促進整個社會的進步。而這一切都要是作為一個人，他能在根劇自已的專業(yè)水平、性趣愛好等去選擇已喜歡的工作,不因任何人、任何組織因莫須有的理由去剝奪這種權利.

關健詞:人權、工作權、勞動權、勞動法

人權,是一個人作為一個人的生存和發(fā)展而所需的基本權利，這種權利不是由誰來賦于的,而是人們在共同的生活中長期形成的一種理念。自由、平等、生命安全的不受侵犯、生存權、發(fā)展權等,這一切都是神圣不可侵犯的人權。人權思想從古希臘的自然法思想中發(fā)展而來，至今以經(jīng)有了上千年的歷史了,其思想也隨著人類政治經(jīng)濟文化的發(fā)展而內(nèi)容更加豐富、更能從抽象的理念中發(fā)展出與人們生活更為接近的權利，而工作權就在此背景中產(chǎn)生并得到人們普遍的接受與認同。工作權是指人民在社會上選擇與其身份、才智相適合之工作，以維持其生存的基本權利①。在近代意義的工作權中還應包括以下權利：1、工作機會之獲得，國家應當提拱工作之機會和再就業(yè)的指導與幫助。2、工作條件的維持和等到適當改善的權利。3、袪除不合理的工作制度。4、工作不被無故解除之權利。這些都是工作權的核心權利，對工作權的具體保護與應用有著至關重要的作用。

一、工作權與其它基本人權的關系

人權思想是一個漸進的與人們生活息息相關的，它是人的法思想的重要淵源。實在法的產(chǎn)生和制定，是人權的思想在法律上的具體體現(xiàn)，是保障人權的主要手段。

人權最早的思想是古希臘出現(xiàn)，那時只是一種自由、平等的一種思想，它只是在法學思想家中的思想中體現(xiàn)并未在社會上得到傳播，而后的16、17世紀早期的資產(chǎn)階級為了反對封建專門制和宗教特權而明確的提出“議天賦人權。”隨著資產(chǎn)階級革命的發(fā)展，1776年的美國的《獨立宣言》宣布“一切人生來就是平等的,他們享有不可侵犯的天賦人權,包括生存、自由和追求幸褔的權利。”1789年的法國制憲議會通過了《人權宣言》,宣布“在權利方面,人們生來是而且始終是自由平等的”,“任何政治權利是自由、財產(chǎn)、安全和對壓迫的抵抗.”19世紀人權主要強調(diào)人體人權，側重在政治方面的權利。20世紀初德國《魏瑪憲法》的頒布,標志著人權由政治權利向經(jīng)濟權利深入②。第一次、第二次世界大戰(zhàn)的爆發(fā),人類經(jīng)們之間更多的是仇恨與對生命的漠視，可以說這是人類的歷史上最黑暗的時期歷了一個慘痛的歷史階段，對生命的踐踏、對人權的蔑視,人權在戰(zhàn)爭中被拋棄,人，大戰(zhàn)結束后,《聯(lián)合國憲章》宣布:“決心要保全后世以免遭到我們這一代人類兩度經(jīng)歷的慘不堪言的戰(zhàn)況，重申基本人權、人格尊嚴和價值及男女平等權利和各大小國平等的信念。”這又是人權思想的進一步升化，從全球范圍內(nèi)的肯定,1948聯(lián)合國通過了《世界人權宣言》,1966年通過了兩個人權公約即《經(jīng)濟、社會和文化公約》《公民權利和政治權利公約》。公約的通過是為了在全世界的范圍內(nèi)去推廣人權的理念，去保護人權。使那些沒有形成人權理念的國家，通過公約的簽定，盡快的在本國范圍內(nèi)保障人權，使本過人民能夠生活在安靜、祥和的環(huán)境之中,享受人類的文明之果。

人權不管在范圍上還是在內(nèi)容上都在變，范圍的擴大，內(nèi)容的更加豐富，為人們的生活的實質(zhì)性改變起了重要的作用，人們是在平等的基礎之上受到社會生活中法的規(guī)范和保護，即使是作為公權力而體現(xiàn)的憲法其本質(zhì)也是保障人的基本權力。憲法首先是公民權利的保護神，行政法治要求政府官員按照法律規(guī)定辦事，憲政則要求法律規(guī)定符合憲法對公民權力的基本保障，憲政的首要任務是保障立法對公民所規(guī)定限制不能侵犯憲法對公民所平等保障的自由③。可見人權思想在憲法中的體現(xiàn)是其它部門法進行具體保護人權的重要的法的淵源。

工作權，是否屬于基本的人權先暫且不談，但有一點可以肯定，它一定屬于人權的范疇。工作權不是自然法產(chǎn)生之時就出現(xiàn)的，它的出現(xiàn)是在基本的人權發(fā)展基礎之上，由人們的社會生活的變化而產(chǎn)生的。

第一，自由、平等、生存，是產(chǎn)生工作權的理論和思想條件。

1、要求自由的欲望乃是人類根深蒂固的一種欲望，是人類社會的發(fā)展的重要因素，是人生價值最集中的體現(xiàn)。人們正是有了追求自由欲望，人們才會去反對壓迫才會去斗爭。盧梭痛苦地疾呼，“人人生而自由；但卻無而不在枷鎖之中。”人們正是有了自由的權利，人們才能去按照自自已的意原去做出選擇，當人們沒有自由之時,何有選擇之言。在奴隸社會中的奴隸，是沒有人身自由的，雖然烏爾比安曾指出，“就國家法而言，奴隸認為不是人；但按照自然法，事情就不一般了，因為自然法把所有人都視為是平等的,”但在實際的社會生活關系中,奴隸只是一種用于交換是物,是奴隸主財富多少的象征,沒有任自由可言，更不要想去自由的選擇自已所想要的職業(yè)了。這時我們能這樣說為他有權利去支配自已的行為嗎?也只是到了西方的資產(chǎn)階級之后這種自由的理念才真正廣泛的傳播,并被寫入憲法得到實際的保障。

2、當只說到自由的時候，不得不提起人的另一項的基本人利——平等，平等與自由是相依相存的。如沒有自由何來的平等，試想一下當你失去自由的時候，當自已都不能按照自已的意愿去選擇自已的生活之時，能說具有平等的權利嗎？同樣失去了平等，任何一個人都有可能以莫須有的理由，干涉你的生活，凌架你之上，能說自已是自由的嗎?同樣失去了平等你有何理由去選擇自已的職業(yè)，平等是享有平等工作權的前提與保障。

平等乃指一個具有多種不同含義的概念，它的范圍涉及法律待遇的平等、機會的平等和人類基本須要的平等④。可以看出雖然在不同的范圍內(nèi)有不同的概念，但有一點可以肯定人的生活各各方面都需要平等的存在，有了平等人們才能在自由的意識下去生活，人的平等觀念是在人們那種自身需要他人的尊重和得到社會肯定的一種思想上產(chǎn)生的。可以這樣說正是在中西方的古代有了那種特權階級的存在，處在下層的人才有了一種要求平等的欲望，當這種欲望聚集到了一定的程度之時，而恰好這時社會上出現(xiàn)了一激發(fā)點，這種欲望就會爆發(fā)出來，就會出現(xiàn)革命。當然不能很籠統(tǒng)的說，人們只是為了在社會地位上的平等才爆發(fā)了革命，但可以肯定的說，這確實是一個很重要的因素之一，人們是不會在平等基礎上去破壞這種平衡的。人們是需要在平靜、祥合的社會中去渡過自已寶貴的一生，除非在迫不得以的情況下，沒有誰愿意去打破這種生活。選擇職業(yè)的平等主要是指機會的平等，人人只要覺的有實力得到某份體現(xiàn)自已價值的工作，那他就有權利在平等條件的對待下去獲得這份工作。

3、當人們追求自由和平等的時候，需應很清楚的去思考人們追求這些價值的真正在目地在那里，難到只是為了自由和平等才去奮斗嗎？很顯然這不是人們的本質(zhì)目的，人們的本質(zhì)目地是為了生存。可以說生存權是人們最最基本的權利，在一個生命體失去了生存的權利，消失在這個世界之時，它還有什么權利可言。生命作為人存在的物質(zhì)載體，是人開展各種社會活動的基礎。

當然不能簡簡單單的把生存權理解為人們存在于這個社會上，保持其生理機能維持的正常性。這里的生存權還應包括更為廣泛的含義，其物質(zhì)生活和文化生活的豐富更為主要的內(nèi)容。因為人在社會上的生存不僅僅是為了吃飽穿暖，更為重要的是體現(xiàn)在這個社會上存在的價值。而價值的體現(xiàn)恰恰需要人們根據(jù)自已的勞動技能，選擇能夠體現(xiàn)自已一種身份的工作并且這種工作得到在其所處的社會關系中其他人的認可，并得到他人的尊重。

自由權、平等權和生存權思想的產(chǎn)泛傳播與發(fā)展并被人們普遍接受,三者的權利思想的成熟，可以說為工作權的產(chǎn)生與發(fā)展提供了基礎和保障。沒有了自由你無法去支配自已的意識去選擇自已的職業(yè)。沒有了平等，是可以支配自已的意識去選擇，但這是在在不平等的基礎，還是無法自由的選擇自已的職業(yè)并得到平等的法律保護。沒有生存，這一切將無從談起。

第二，勞動權的產(chǎn)生和發(fā)展為工作權提供了契機。

勞動權是人權的重要組成部分，因其具有生存權與發(fā)展權的屬性而備受關注。作為一種標志勞動者人格獨立、蘊涵勞動者利益的人權類型，勞動權誕生于職業(yè)勞動得以社會化、普遍化的資本主義時期⑤。“勞動權誕生于職業(yè)勞動得以社會化、普遍化的資本主義時期”,從中可以得到一個重要的信息——職業(yè)勞動。

勞動是指具有一定勞動能力的和勞動技能的人在生產(chǎn)過程中有目地的活動⑥。在早期社會人們只有勞動而沒有權利，因為⑴人們的勞動只是為了生存，而這種生存只是為了生命體的延續(xù)，試想一下在生產(chǎn)力極其低的情況下，人們的勞動只能填飽自已的肚子，也許連這個也做不到，怎么可能去談自已的勞動權利。⑵即使是生產(chǎn)力得到了發(fā)展，人們的生產(chǎn)成果有了剩余，而這時勞動力與生產(chǎn)資料并沒有進行分離，可以說自已自足，這時人們即是權利的主體又是義務的主體。當然也存在這種狀況，生產(chǎn)資料與勞動力的分離，如土地大量被國王或地主占有，這時一般的人擁有自已的勞動力，但他們是在不自由不平等的基礎之上去做勞動的，是被壓迫被剝削的情況下，自已并不具備對自已勞動力的支配，只是為了保其個體生命的存在，他們是沒有勞動權利的。

真正勞動權的發(fā)展應該始建于資本主義原始積累階段,農(nóng)民被除迫驅逐出土地,農(nóng)民除了可用自已的勞動力去生存外一無所有。這時還應有另外的情況存在，即生產(chǎn)力得到很大的發(fā)展,生產(chǎn)工具的該進,使生產(chǎn)率得到了顯著的提高，土地再也吸吶不了多余的勞動力。而失去土地的農(nóng)民不得不進入工廠去取得基本的生活資料，以出買自已的勞動力,這樣在資本家與農(nóng)民之間就存在了勞動關系。這使工作權的出現(xiàn)成為可能，因為人們不得不去在社會上去尋找自已的職業(yè)，以謀求自已的生存和發(fā)展。

工作權是否等同于勞動權，這是一個值得考慮的問題。當前對勞動權有一種廣義和狹義之分。廣義上的勞動權包括一切與勞動有關的由憲法和勞動法所宣言的權利。可見，廣義上的勞動權概念與勞動權利是等值概念。狹義上的勞動權僅指獲得和選擇工作的權利，有時也可以包括獲取勞動報酬的權利。狹義上的勞動權與人們通常使用的工作權基本同義⑦。本人認為工作權應屬于廣義的勞動權，是勞動權的一個重要組成部分。因為⑴狹義的工作權等同勞動權，不利于對勞動者權利的保護。勞動權在現(xiàn)代意義上不僅僅只是選擇工作的權利，還應包括形成勞關系中的所有權利，如報酬權、休息權、.職業(yè)安全權、職業(yè)培訓權等權利，如果僅僅把狹義的勞動權等同于工作權，這些僅利是如何去保障，就使勞動權失去了一種全面性和宏觀整體性。人們的把焦點僅集中在了工作以及其相關權利的保障之上，其它權利的保障將無從談起。⑵工作權與勞動權的劃分，有利于國家法律的制定。當工作權與勞動權等同時，國家不得不為了其它權利如報酬權、休息權、.職業(yè)安全權等而在制定一些單行法，這樣不僅浪費了國家的法律資源而且不能使國家的司法辦事效率不能得到提高。

工作權的產(chǎn)生是社會發(fā)展到一定文明其礎上的必然結果，是對人的基本權利更加具體化的必然結果。由抽象到具體，這是人權發(fā)展的必經(jīng)之路，工作權就是在此背景下產(chǎn)生，并得到了保護。

二、工作權在國際社會的保護狀況。

工作權思想在世界的大泛圍傳播，并被人們的普遍接受和認可這就為工作權的具體保護打下了良好的基礎。這就體現(xiàn)在了工作權，在實體法上的認可與制定方面。

工作權首先應得到憲法的確認與保障，憲法為國家的根本法，不管是成文法憲國家還是不是成文法憲法的國家，憲法都是其它部門法得到制定的重要法律淵源。憲法的最終目的在于保障公民的基本權利，因而所有的現(xiàn)代憲法都設有專門的章節(jié)以規(guī)定受到保障的權利⑧。《德意志聯(lián)邦共和國基本法》第十二條第一款規(guī)定所有德國人都有自由選擇他們的營業(yè)、職業(yè)或專業(yè)、工作地點和受培訓地點的權利。進行營業(yè)、職業(yè)或專業(yè)活動由法律規(guī)定或依法予以規(guī)定。第二款規(guī)定不得強迫任何人從事某一特定職業(yè)，屬于普遍的平等的適用于一切人的、傳統(tǒng)的強制公務范圍內(nèi)除外。《蘇維埃社會主義共和國聯(lián)盟憲法》第四十條規(guī)定，蘇聯(lián)公民有勞動的權利。即獲得有保障的工作并按工作數(shù)量與質(zhì)量獲得不低于國家規(guī)定和最低數(shù)額的勞動報酬的權利，包括根據(jù)其志愿、才能、職業(yè)訓練、教育程度并在考慮到社會需要的情況下選擇職業(yè)以及工種的權利。這些憲法的制定對工作權的保護起了至關重要的作用，對公民的工作權使之得到公法上的保障。公法是調(diào)整具有隸屬性國家生活關系的法，目有主要是為限制公權力的濫用，從而保證私權利不受非法侵犯。憲法的任務是規(guī)定國家機構的組成、其權力與義務的劃分、國家和公民的基本關系等基本問題，屬于公法領域⑨。工作的取得以及權利的相關保護的屬于公法與私法的共同調(diào)節(jié)，具有交叉性。當公民去根據(jù)自已的相關知道水平、性趣愛好等去選擇自已的職業(yè)，這時他與招工單位是具有平等的地位，這是私法上的關系，當然具有國家強制的公務范圍內(nèi)除外。當招工單位用代有歧視性質(zhì)的招工條款時，作為自然人是沒有辦法去對抗的，只能依靠國家公權力去強制執(zhí)行消除這種歧視性質(zhì)的招工條款，而這種權力就是由憲法來授予的。同樣地公民在工作時被非正當理由取消工作的，公權力就又要發(fā)揮作用，來取消這種行為以保證工作權。可見工作權的寫入憲法對工作權的保護有實質(zhì)上的意義。

1966年12月16日，第二十一屆聯(lián)大通過了《經(jīng)濟、社會及文化權利國際公約》與《公民權利和政治權利國際公約》，并開放簽署。1976年1月3日，經(jīng)社文公約生效。目前，已有143個國家批準或加入該公約。這里著重探討《經(jīng)濟、社會及文化權利國際公約》的情況。143個國家的批準或加入說明了世界上的國家認同并遵守了條約的內(nèi)容。在《經(jīng)濟、社會及文化權利國際公約》第三部分的第六條明確規(guī)定

一、本公約締約各國承認工作權，包括人人應有機會憑其自由選擇和接受的工作來謀生的權利，并將采取適當步驟來保障這一權利。

二、本公約締約各國為充分實現(xiàn)這一權利而采取的步驟應包括技術的和職業(yè)的指導和訓練，以及在保障個人基本政治和經(jīng)濟自由的條件下達到穩(wěn)定的經(jīng)濟、社會和文化的發(fā)展和充分的生產(chǎn)就業(yè)的計劃、政策和技術。

該條約明確的規(guī)定定了工作權以及相關權利的保護問題，各國家的加入必定要遵守并在本國家采取相應的措施加以保護。這就保證工作權在世界范圍內(nèi)普遍的得到了保護，使工作權的理念在世界范圍內(nèi)得到了廣泛的回應。這是一個很大的進步，表明各國政府對就業(yè)的重視，各國把就業(yè)率的大小做為自已的工作重心來抓，把就業(yè)率的大小做為自已工作成效的重要指標之一。人們都能各有其職，這對社會的穩(wěn)定和發(fā)展有著重要的作用，人們有了自已所喜好的工作才能充分調(diào)動自已和能動作用，使自已具有了更大的創(chuàng)造力，創(chuàng)造出更多了個人價值，這對整個民族和國家的發(fā)展起了重要的作用。

各國對工作權的普遍重視，同時制定了各種的法律法規(guī)去保護工作權同時制定出本政府詳細的關于提高就業(yè)率的計劃。可以說這就是目前國際社會上關于工作權的保護現(xiàn)狀，是一種以積極態(tài)度去面對這個問題，這對工作權的進一步完善和發(fā)展不是阻礙作用而是起一種推動作用。

三、工作權在中國的現(xiàn)狀

隨著我國生產(chǎn)力和生產(chǎn)技術的發(fā)展，我們不得不面對這樣的一個事實：在城市中大量的工人下崗，找不到自已的工作。而與此同時，農(nóng)村由于生產(chǎn)技術的提高，產(chǎn)生了大量富余勞動力，他們?yōu)榱松妫咳氤鞘姓夜ぷ鳎@從很大程度上說又大大的增加城市的就業(yè)壓力。這是一個矛盾，同時也使得工作權受到我國政府的重視，中國有近13億人口，是世界上人口最多的國家。在中國，解決就業(yè)問題任務繁重、艱巨、緊迫。在1995年1月1日起開始施行《中華人民共和國勞動法》的總則第三條有這樣的明確規(guī)定：勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權利。在第五條有這樣規(guī)定：國家采取各種措施，促進勞動就業(yè)，發(fā)展職業(yè)教。這從勞動者和國家兩個方面規(guī)定了工作權。對于勞動者說的是一種權利，而對于國家這則是一種義務。還在第二章促進就業(yè)中對工作權作了更為詳細的規(guī)定，符合現(xiàn)代保護工作權的理念。

近年來，在就業(yè)壓力持續(xù)加大的情況下，中國政府采取多種措施控制城鎮(zhèn)失業(yè)率的急劇上升。2003年底，城鎮(zhèn)登記失業(yè)率為4.3%，城鎮(zhèn)登記失業(yè)人數(shù)為800萬人（見圖4）。

2004年，中國政府確定就業(yè)再就業(yè)工作目標為新增就業(yè)900萬人，下崗失業(yè)人員再就業(yè)500萬人，其中困難人員再就業(yè)100萬人，城鎮(zhèn)登記失業(yè)率控制在4.7%左右。

這是來自中國政府人權文件關于我國失業(yè)狀況的數(shù)據(jù)，我國的失業(yè)率從1990年以來基本上持上升的態(tài)勢。這是我國隨著經(jīng)濟發(fā)展，生產(chǎn)率的提高，失業(yè)的狀況是不可必免的。而關鍵是看我國政府在此采取了怎樣的態(tài)度去面對。

1998-2003年，國有企業(yè)累計下崗2818萬人。近年來，中國政府提出了一整套促進下崗失業(yè)人員再就業(yè)的政策:大力開發(fā)就業(yè)崗位，搞好再就業(yè)服務，增加再就業(yè)資金投入，強化再就業(yè)技能培訓，積極引導下崗失業(yè)人員轉變就業(yè)觀念。

1998-2003年，中央財政共安排國有企業(yè)下崗職工基本生活保障和再就業(yè)資金731億元。2003年，經(jīng)過全國各級政府的共同努力，共有440萬下崗失業(yè)人員實現(xiàn)了再就業(yè)，其中有120萬為男50周歲、女40周歲以上的困難人員。

同樣這是來自一份來自勞動和社會保障部關于印發(fā)2003年勞動和社會保障事業(yè)發(fā)展計劃的通知一、積極做好就業(yè)和再就業(yè)工作，力爭把城鎮(zhèn)登記失業(yè)率控制在4.5%左右。各地要按照中共中央、國務院《關于進一步做好下崗失業(yè)人員再就業(yè)工作的通知》（中發(fā)〔2002〕12號）要求，明確目標責任，加大工作力度，努力開辟就業(yè)門路，積極創(chuàng)造就業(yè)崗位，落實促進再就業(yè)的各項扶持政策，進一步完善公共就業(yè)服務體系，增加資金投入，積極做好勞動力市場三化建設推進試點工作，加強就業(yè)服務和再就業(yè)培訓，提高培訓后的再就業(yè)率。全年新增就業(yè)崗位800萬，力爭達到950萬，下崗失業(yè)人員再就業(yè)人數(shù)達到400萬人，使國有企業(yè)下崗職工和失業(yè)人員培訓后再就業(yè)率達到60%，城鎮(zhèn)登記失業(yè)率控制在4.5%左右。

由這些資料可以看出我國政府還是一個相當負責任的政府，通過各種方法手段去增加就業(yè)，來減少失業(yè)率。通過一些技能培訓，來使一些下崗職工從新得到工作。還采取進行推廣失業(yè)保險的方式，來保障公民的基本生存權。由于歷史原因，十年造成了我國文化的斷層，而改革開放改變了我國的經(jīng)濟體制，大量的國有企業(yè)進行下崗分流，國有企業(yè)的職工可以說即是國家政策的受益者又是國家政策的犧牲者。

我國接受并簽定了《經(jīng)濟、社會、文化權利國際公約》，以上的對工作權方面積極表現(xiàn)，是我國政府履行公約的具體體現(xiàn)，同時也是體現(xiàn)我國政府對人權重視。

當然也應很清楚的由于我國目前勞動者的大量富余，勞動者還處于一種弱勢體，對勞動者的侵害的事件大量存在，這種實事的存在使可看出關于我國勞動者權利保護任重而道遠。對工作權的保護與具體執(zhí)行，是我國黨和政府把我國建設成為科學、民主和富強社會主義國家目標實現(xiàn)的重要保證。雖然使每人各得其職、各所其職，從我國目前的狀況是一個可望而不可及的目標，但我國政府確實把之為目標而奮斗。人民是歷史的創(chuàng)造者，人民是國家的主人，而這一切的是讓人民在自已的社會中體現(xiàn)自已的價值，這也是工作權保護精神之所在。

①《中華百科全書》

②劉茂林《中國憲法學導論》第267頁

③張千帆《憲法學導論》第4頁

④E•博登海默《法理學•法律哲學與法律方法》第307頁

⑤馮彥君《勞動權論略》

⑥朱巧玲梅金平主編《政治經(jīng)濟學》第7頁

⑦馮彥君《勞動權論略》

⑧張千帆《憲法學導論》第18頁

⑨張千帆《憲法學導論》第21頁