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國家工商總局新的“三定”方案進一步明確賦予工商部門“依法監督管理直銷企業和直銷員及其直銷活動”的職責，因此認真分析直銷監管的現狀、存在的問題，研究加強監管的措施，對履職盡責促進直銷經營健康發展十分必要。

一、××地區直銷企業現狀

目前，在××市經營的直銷企業有三家：××（中國）日用品有限公司、××（中國）有限公司、××（中國）化妝品有限公司。其中××（中國）日用品有限公司在××地區共設立了市級分支機構_個，服務網點__個，經銷商___人，直銷員____人；××（中國）有限公司在××地區設立服務網點__個，直銷員____名；××（中國）化妝品有限公司在××地區設立服務網點_個，直銷員__名。其中××公司是以“直銷＋經銷商＋商場專柜”形式經營，而××、××兩家公司則是以“直銷＋經銷商”形式經營。

相關企業四家：××（中國）日用品有限公司在××地區設立授權專賣店__家，××有限公司在××地區設立授權專賣店_家，××生物工程有限公司在××地區設立授權專賣店_家。另外××（中國）有限公司在××也有店鋪經營，但其自稱是特許經營模式。

二、特許經營與直銷的關系

特許法律關系的核心是特許權。其特征是：（_）從本質上說，它是一種使用許可權。特許權的持有人不因特許的法律事實而影響其權利本身，被特許人取得的只是使用權。（_）特許權是一種組合式的知識產權。雖然，特許權由商標、商號、專有權等商業秘密、專利權等組成，但絕對不是他們的簡單相加，由于各種知識產權間的有機結合，已構成一種嶄新的權利組合即特許權。

直銷是指直銷企業招募直銷員，由直銷員在固定營業場所之外直接向最終消費者推銷產品的經銷方式。

從業務運作方式來看，特許經營的運作需要開店經營。而在直銷企業中，直銷員不需占用店鋪來經營，而是以直銷員的直銷為主。

從市場推廣方式看，加盟特許經營的企業是靠宣傳攻勢及公司的“金字招牌”來推廣市場的，例如麥當勞用廣告宣傳吸引小孩子。也就是說，加盟特許經營的企業完全不用擔心知名度問題，這些都是由特許連鎖公司負責的。而直銷企業是靠“口碑”，由直銷員努力促銷來推廣市場的。大多數直銷企業幾乎都不做任何廣告，他們認為，顧客的宣傳就是最有效的廣告。

從內部關系上看，特許人與被特許人之間的權利義務關系由特許經營合同規定。特許人授予特許權，供被特許人使用，并加以培訓、指導；被特許人依約從事特許業務，在與特許人同一形象下，銷售同樣的產品或提供同樣的服務，并負有向特許人支付相應費用、遵守特許人特別限制的義務。而直銷員是由直銷企業招募，并與其簽訂推銷合同，直銷企業不得以繳納費用或者購買商品作為成為直銷員的條件。

從法律后果的歸屬看，在特許經營法律關系中，特許人、被特許人是兩個法律地位相互獨立的民事主體、經營主體，被特許人在其營業過程中產生的任何法律后果由其自己承受，與特許人無關。從特許經營的實踐來看，雙方會在特許經營合同中明確約定，被特許人不是特許人的人。而直銷企業對其直銷員的直銷行為承擔連帶責任，能夠證明直銷員的直銷行為與本企業無關的除外。

三、當前直銷監管工作存在的問題和難點

（一）服務網點、經營場所的多樣性，使基層監管部門在實際工作中難以把握。店鋪網點稱謂五花八門。根據登記資料情況來看，直銷企業的經銷商稱謂繁多，有的叫工作室、化妝品店、日用品店，有的叫美容店、保健品店、商行、百貨店等，從字號上看不出與直銷企業的字號有何關系。除個別直銷企業直營店外，幾乎都是個體戶在工商部門申領營業執照后，直銷企業再與之簽定合同成為其特約經銷商的，直銷企業的服務網點絕大多數也都是在經銷商中選擇的。

鑒于《直銷管理條例》并未要求服務網點必須從事經營活動，因此凡是不從事經營活動的服務網點就不須具備市場主體資格，不必取得營業執照，同時很多已辦理營業執照的個體工商戶以非直銷員的身份通過店鋪零售方式銷售直銷產品，還有各大商場、超市也設有部分直銷企業產品的專柜，而法規并未明確規定這些本身合法的市場主體銷售直銷產品必須經監管部門審批、備案，使得工商部門在認定這些市場主體的行為合法與非法，經營形式是否屬于直銷監管的范疇等問題上難以把握，也就無法從市場準入關口對直銷企業經營活動從嚴把關。

（二）服務網點作用不明顯。直銷企業為節約成本，基本上都是把服務網點設在經銷商店鋪中，服務網點主體身份存在雙重性。直銷員都是在有服務網點的區域從事直銷業務，可以說服務網點是距離直銷員最近的一級組織，也是對直銷員提供咨詢和指導的最直接的一個部門。但是，很多服務網點所發揮的上述作用并不明顯。有些授權經銷商作為服務網點的負責人，對直銷領域的相關法律法規一知半解，特別對一些禁止性條款理解不深，甚至自身都不能明確服務網點到底是干什么的，這直接導致服務網點在運行中容易偏離設立的初衷。

（三）信息報備監管部門層級設置較高，使基層監管部門獲取信息相對滯后或無法獲得。目前，直銷許可審批及信息備案部門是商務部，監管在工商部門，省以下監管部門通常只能在國家直銷行業監管網站和直銷企業網站上獲取直銷企業的相關信息，作為直銷企業監管主要執行者的基層工商部門，在對直銷企業監管時，需要及時掌握轄區內的直銷企業店鋪、服務網點和直銷員的基本信息，但商務部直銷行業管理信息系統備案信息量不夠、公布更新不及時、備案系統不完善導致數據缺失等問題普遍存在，直接制約了基層工商部門直銷監管工作的開展。

（四）法律法規操作性不強。一是直銷網點與經銷商定義不明，直銷企業網點登記及變更具體程序和要求也沒有明確。二是直銷網點、經銷商及直銷員的活動，難以區分屬于公司行為還是個人行為，在開展執法工作時，執法人員不敢輕易定性，消費者更難以判斷行為性質及合法性。而某些直銷企業對經銷商和直銷員采取放縱態度，出問題后，就由經銷商和直銷員承擔，逃避法律責任。

（五）監管手段滯后，調查取證困難。一是直銷企業在網上信息招募直銷員，在網上申請，進行培訓、發證，工商部門難以監管。二是由于直銷是直銷員與消費者面對面交流，以口頭交流為主，如果消費者自我保護意識不強，不重視保留書面憑證，一旦上當受騙，很難找到有力證據支持，增加了調查取證難度。三是大多數未獲牌企業經營轉入隱蔽，將公司有關制度在互聯網上，一般人沒有密碼進不去，密碼只有相當級別的人員才準獲取，而憑監管部門現在的管理手段,想看到“廬山真面目”絕非易事,一旦介入調查,大多也只能作個現場檢查記錄,收集一點口頭證人證言,難以獲取直接的書證和物證。四是直銷企業報備的講課內容很多都是邀請一些營養專家或醫生講如何保健、養生等，或講一些禮儀知識等，很少有涉及業務培訓方面內容，因租用酒店會議室，有時還收取聽課人員的費用。

四、加強直銷市場監管的幾點建議

（一）抓住監管重點，把握關鍵環節。一是抓網點的監管。建議完善網點管理辦法，要求直銷企業在每個縣（區）至少要設立_個真正意義上的服務網點,統一稱謂為“xx公司xx市xx縣（區）服務網點”，僅限于展示商品性能價格、提供退換貨及其他服務。工商部門除在網點審批方面嚴格把關外,重點對其展示商品的品種、質量、商品說明、店堂廣告(包括印刷品廣告、光碟類廣告等)內容以及是否對有關信息進行報備、披露、公示等進行檢查和督促,從源頭上規范和治理,防止夸大宣傳,防止過分渲染“財富效應”誘發違法行為發生。二是抓店鋪經營的監管。規范直銷企業的經營店鋪，明確要求直銷企業經銷商在申領營業執照時字號和經營范圍要規范統一，標準一致，便于監管部門查詢。除直銷企業經營店鋪和直銷員外，其它市場主體一律不準經銷直銷企業產品。三是抓直銷員的監管。積極介入直銷企業在轄區內組織的直銷員培訓、考試和發證，按照《直銷員業務培訓管理辦法》的要求對培訓行為、培訓員資質、培訓內容、時間、考試內容及結果等進行嚴格審查，對直銷員的輕微問題采取告誡形式，對違反法規的直銷員堅決曝光，并公示督促相關直銷企業不得錄用。四是抓計酬制度的監管。基層工商部門要嚴格履行《直銷管理條例》賦予的職責，嚴格檢查直銷企業財務資料，將直銷員收入嚴格限定在銷售產品收入__％以內，監測產品質量，監控產品價格，防范變相傳銷活動的出現。

（二）暢通信息渠道，完善信息網絡。一是工商系統內部的信息共享。利用工商系統內部打擊傳銷規范直銷信息系統，建立由上至下的直銷監管電子系統，及時公布直銷產品范圍、直銷企業名單、分支機構名單、保證金使用情況、直銷員培訓、各地工商部門查處直銷違法行為及傳銷的動向等，便于基層工商部門在第一時間內獲得動態信息，在日常監管中重點監控，加強防范。二是工商部門與直銷企業間的信息共享。基層工商部門應督促企業按照規定及時報備相關信息，建立登記臺帳，備案登記企業基本信息、經營信息，收集整理直銷員合同等資料，以便在日常監管中及時發現直銷服務網點、直銷人員經銷活動中存在的問題。三是監管部門之間的信息共享。應當與商務部門之間加強溝通聯系，暢通信息渠道，建立日常信息定期通報及重大信息及時通報制度，提高聯合監管效率。

（三）實施信用監管，完善信用體系。利用企業登記、管理體系，對直銷企業的市場主體準入、經營和退出全過程進行全程監管，全面掌握企業的注冊信息、變更信息；按照企業信用分類，建立直銷企業的信用檔案，實施不同的監管措施，建立嚴格的警示、懲戒機制，從而督促直銷企業自覺守法經營。

（四）加強行政指導，促進規范發展。在直銷監管工作中，可以積極發揮行政指導和行政約見的作用，由基層工商部門在摸排轄區直銷企業情況的基礎上，有計劃、有針對性地對直銷企業實施行政指導和行政約見，達到“掌握情況、發現問題、及時告誡、督促整改、促進發展”的目的，尤其是通過行政約見，及時制止直銷企業違法傾向，幫助并跟蹤督促企業整改，并將整改的結果上報備案，防止不當行為發展成為違法實事。

（五）加強直銷監管隊伍建設。執法人員要積極強化內功，提高業務素質。通過培訓學習，一是要掌握直銷業的基本知識，了解直銷的起源和發展、行業狀況、經營方式、有關的計酬方式和制度等。二是要掌握直銷涉及到的行業知識，學習掌握直銷產品行業的相關政策規定。三是要學好、用好有關的法律法規，做到監管時有法可依、執法必嚴、違法必究。四是要結合自己的工作實際，加強對辦公自動化、信息網絡技術、電子政務等知識及網絡監督管理、信用分類管理、行政指導等業務本領的學習。

（六）加強宣傳教育力度。一方面，要加強對獲牌企業和準備從事直銷行為企業的宣傳，既鼓勵他們積極發展，又教育他們守法經營。另一方面，要加強對廣大消費者的宣傳教育。通過開展“防止傳銷進校園”、“防范傳銷講座”、“創建無傳銷社區（村）”等活動,加大社會層面的宣傳教育工作,使各界對傳銷與直銷、直銷與傳統意義上的直接銷售的區別有明確的認識。對灰色直銷、傳銷行為要切實暢通群眾舉報渠道，通過設立舉報獎,為舉報人保密,反饋調查處理結果等,保障并激勵群眾的舉報積極性，形成社會監控網絡,逐步形成全社會共同參與,聯手打擊灰色直銷和傳銷行為的良好局面。