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【摘要】不滿十八周歲的未成年人犯罪不適用死刑是1997年刑法第49條明確規(guī)定的。本文以審判實務(wù)的視角分析了我國刑法關(guān)于犯罪時不滿十八周歲的未成年人不適用死刑的立法宗旨，針對司法實踐中刑事責(zé)任問題的有關(guān)爭議提出應(yīng)對思路和立法建議。【關(guān)鍵詞】未成年人；刑事責(zé)任年齡；死刑我國刑法對未成年犯刑事責(zé)任的規(guī)定集中體現(xiàn)在刑法典第17條和第49條的規(guī)定之中，這些規(guī)定相互配合，有機地構(gòu)成了我國未成年犯刑事責(zé)任追究的法律機制，有利于較好地貫徹對未成年犯的教育、挽救、改造的方針。尤其第49條明確規(guī)定了，對不滿十八周歲的未成年人不適用死刑。本文就此問題作一探討，希望能夠在未成年人刑事責(zé)任的承擔(dān)上明確思路，正確適用法條，教育未成年犯有所幫助和啟示。一、死刑刑罰的立法宗旨我國刑法典第48條規(guī)定：死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。對于應(yīng)當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑，同時宣告緩期二年執(zhí)行。死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當報請最高人民法院核準。死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級人民法院判決或者核準。該法條確認死刑刑罰的適用是應(yīng)用于罪行極其嚴重的犯罪分子。即第一，死刑的適用要與犯罪行為所造成的客觀危害相適應(yīng)。第二，死刑的適用必須與犯罪分子的主觀惡性相適應(yīng)。判斷犯罪分子是否屬于“罪行極其嚴重”，應(yīng)當堅持主觀罪過和客觀危害相統(tǒng)一的原則，全面衡量，慎重考慮?！白镄袠O其嚴重”是一個抽象的概念，它在刑法典分則的具體條文中往往表現(xiàn)為：適用死刑的犯罪必須是“對國家和人民危害特別嚴重、情節(jié)特別惡劣”、“情節(jié)特別嚴重”、“造成后果特別嚴重”、“致人重傷、死亡”或“致使公私財產(chǎn)遭受重大損失”等情形方能適用死刑[1]。而未滿十八周歲的未成年犯尚處于心智未完全成熟的相對負刑事責(zé)任能力人，故不應(yīng)在此刑罰適用范圍之中，并且在刑法第49條規(guī)定：犯罪的時候不滿十八歲的，不適用死刑，也印證了這一點。理由如下：（一）體現(xiàn)我國刑罰的目的和要求我國刑罰的目的是不是單純的法律報應(yīng)，而是重在教育，防止再次發(fā)生危害社會的行為。雖然未滿十八周歲的未成年人危害社會的行為造成極其嚴重的社會后果，但他們的辨認能力和控制能力尚未完全成熟。在限制或者廢除死刑已成為國際刑法發(fā)展趨勢的情況下，如果對其適用最嚴厲的刑罰，既不能體現(xiàn)刑罰的意義，也不能實現(xiàn)刑罰目的，難以起到應(yīng)有的震懾作用。（二）對未成年人注重教育挽救不滿十八周歲的未成年人，雖然心智發(fā)育到一定程度，如民法就規(guī)定，已滿16周歲以自己的合法勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。但其畢竟尚未成熟，社會經(jīng)驗不豐富，人生觀尚未定形，所實施的犯罪行為具有很強的模仿性。他們在各種因素誘導(dǎo)下，嚴重危害社會，并不表明他們對社會極端仇恨，主觀惡性不突出，人身危險性比較小，再犯可能性較小。他們在實施某種嚴重危害社會的行為后，由于可塑性較強，教育改過相對比較容易，因此有很大的挽救余地。對未成年人危害社會，我國一貫堅持“教育為主，懲罰為輔”的方針，即使不滿十八周歲的未成年人犯下了極其嚴重的客觀后果，也應(yīng)給其改過自新的機會，不適用死刑。（三）不適用死刑的含義根據(jù)我國刑法49條規(guī)定的立法宗旨，結(jié)合我國現(xiàn)階段未成年人的身心發(fā)育、文化教育、智力狀態(tài)等相應(yīng)責(zé)任能力以及借鑒國外立法經(jīng)驗，考慮到未成年人發(fā)育尚未完全，具備的識別是非善惡能力還不完全，尚不能正確、全面理解犯罪危害社會的意義，盡管其有嚴重危害社會的行為，也不能適用死刑。所謂不適用死刑，是指不能判處死刑，而不是暫時執(zhí)行死刑，待年滿十八周歲以后再執(zhí)行。而且，由于死刑緩期兩年執(zhí)行是死刑的執(zhí)行制度，所以，不適用死刑合乎邏輯的結(jié)論就是也不能判處死緩。二、對未滿十八周歲刑事責(zé)任年齡的界定如何具體理解未滿十八周歲，是認定有無資格判處死刑刑罰的關(guān)鍵。筆者認為，應(yīng)以上述立法宗旨為指導(dǎo)，注意把握以下幾個方面的問題：（一）未滿十八周歲是指行為人的實際年齡不到十八歲。周歲的計算以公歷為準，按照公歷的年、月、日計算。一周歲以12個月計算，每滿12個月即滿一周歲，周歲以日計算。滿十八周歲是指過了十八周歲生日第二天開始，生日當天仍屬于未滿十八周歲。滿十八周歲才可以判處死刑刑罰，未滿十八周歲不能判處死刑，這是硬性規(guī)定，不能有任何突破。未成年人犯罪時十八周歲生日還差一天或兩天，包括生日當天實施極其嚴重危害社會的行為均不能對其適用死刑刑罰[2]。（二）對實施極其嚴重危害社會行為時未滿十八周歲的人不適用死刑。如果其已滿14周歲，可以適用除死刑之外的其他主刑，如管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑，甚至包括附加刑，如剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、罰金。（三）對于行為人實施極其嚴重危害社會行為的當天沒有滿18周歲生日的應(yīng)當如何處理。由于公歷每4年有1閏月，即每4年中只有1年的2月份是29天，如果行為人在正常年份的2月29日出生，實施極其嚴重危害社會行為的年份中2月只有28天，如何確定哪一天為18周歲生日，是值得商榷的。從保護未成年人權(quán)益的原則出發(fā)，該年份2月沒有29日，可以順延至3月1日為行為人的18周歲生日，由于該問題涉及是否可以適用死刑刑罰的生死大問題，根據(jù)刑法原則，應(yīng)通過立法或司法解釋予以明確。（四）對于行為人實施危害行為時是否達到18周歲的年齡不清時，該如何確定。首先應(yīng)以有關(guān)證件為準，如出生證明、檔案、出生地戶口登記等。若無證件或?qū)τ嘘P(guān)證件產(chǎn)生懷疑時，則由專門人員鑒定，即通過醫(yī)學(xué)科學(xué)測量，根據(jù)人體發(fā)育過程，對年齡作出測定。當然不同個體之間體質(zhì)的發(fā)育有差異，這給鑒定增加了難度。目前大部分機關(guān)尚未采取上述方法，應(yīng)積極推動該項技術(shù)的發(fā)展。隨著我國法醫(yī)學(xué)科技水平的提高，在認定未成年被告人年齡上廣泛采用法醫(yī)學(xué)鑒定方法，將會大大提高年齡認定的科學(xué)性和準確性。三、對十八周歲前后實施行為的法律適用我國刑法把實施極其嚴重危害社會行為的時候不滿十八周歲，作為禁止適用死刑刑罰的條件之一。不滿十八周歲的人實施極其嚴重危害社會“行為時”是指預(yù)備時，還是實行時，或是成立時？發(fā)生類似成年人的連續(xù)犯，繼續(xù)犯等狀況時，又應(yīng)如何確定實施極其嚴重危害社會的“犯罪時”？對此問題分析涉及到是否對未成年被告人定罪和如何裁量刑罰的問題，應(yīng)作具體分析，區(qū)別對待：（一）對犯罪時未滿十八周歲的理解。刑法所規(guī)定的“犯罪時”并不是單純指犯罪成立或犯罪實行的時候。因為“犯罪時”可以是一個即時概念，也可以是一個延時概念。此處的犯罪既包括構(gòu)成獨立犯罪的完整意義的犯罪行為，也包括行為人實施某種極其嚴重危害社會整個行為過程中已滿十八周歲的一段犯罪行為。在審判實務(wù)中，必須對未成年“犯罪時”進行準確定位，以確定哪些是應(yīng)當適用死刑犯罪行為，哪些是不能適用死刑的犯罪行為。（二）行為人在未滿十八歲之前實施嚴重危害社會行為，無論多么嚴重，也不能判處死刑。行為人未滿十八周歲之前開始實施一種或數(shù)種極其嚴重危害社會行為，已滿十八周歲之后繼續(xù)實施其行為的。法院不能依據(jù)未滿十八周歲以前的行為判處死刑。而應(yīng)該依據(jù)已滿十八周歲以后實施的行為進行定性，從而決定是否應(yīng)當判處死刑[3]。（三）行為發(fā)生在十八周歲以前，結(jié)果發(fā)生在十八周歲之后的應(yīng)如何確認“犯罪時”？未成年人為行為犯，對行為時滿十八周歲后犯罪行為確定是否適用死刑；對于未滿十八周歲的犯罪行為，不能以此為依據(jù)判處死刑；未成年人為結(jié)果犯，根據(jù)未成年人實施行為的結(jié)果時間作為既遂標準適用刑罰，不能以行為人行為時間適用刑罰；犯罪預(yù)備、終止、未遂都不發(fā)生結(jié)果問題，不發(fā)生隔時犯問題。因此都不能依次追究死刑刑事責(zé)任。（四）未成年行為人為跨刑事責(zé)任年齡繼續(xù)犯問題。我國法律對此沒有明確規(guī)定，可參照刑法89條第1款，對繼續(xù)犯的追訴期限，從犯罪行為終了之日起計算。一個故意犯罪行為從未滿十八周歲延續(xù)到超過十八周歲，在認定是否適用死刑時不能簡單地將整個犯罪疊加計算，而應(yīng)當根據(jù)已滿十八周歲以后所實施的行為情節(jié)是否符合死刑刑罰的適用條件而決定是否對其判處死刑。（五）未成年行為人跨刑事責(zé)任年齡連續(xù)犯問題。對此筆者認為可參照我國刑法第89條第1款規(guī)定，也就是說，行為終了時滿十八周歲后，有幾個單獨構(gòu)成犯罪的危害行為，看其罪是否應(yīng)適用死刑刑罰而依法裁量；行為終了時不滿十八周歲的犯罪行為均不能適用死刑。參考文獻[1]趙秉志.刑法學(xué)[M].北京：中央廣播電視大學(xué)出版社,2003.[2]趙秉志,高銘暄.疑難刑事問題司法對策[M].吉林：吉林人民出版社，1999.[3]王作富,黃京平.刑法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1999.