導語：如何才能寫好一篇新土地承包法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、糾紛的主要類型

土地二輪承包中發(fā)生的糾紛，有的與一輪承包中發(fā)生糾紛相同，也有的是二輪發(fā)包過程中新產(chǎn)生的糾紛，還有的是一輪承包糾紛在二輪承包中的繼續(xù)。主要的糾紛類型有：

1，經(jīng)濟糾紛。土地承包合同是農(nóng)戶與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織之間簽訂的、明確他們之間權利義務關系的協(xié)議，法律性質(zhì)屬于經(jīng)濟合同，適用《經(jīng)濟合同法》的規(guī)定。在訂立、履行、變更土地承包合同過程中，發(fā)生的糾紛大量屬于經(jīng)濟糾紛。比如，不履行合同而隨意提高承包費的糾紛、農(nóng)戶不按規(guī)定繳納承包費的糾紛等等。從司法實踐看，農(nóng)戶狀告集體經(jīng)濟組織的原因主要是隨意變更、終止承包合同；而集體狀告農(nóng)戶的主要是拖欠承包費的案件。某縣法院今年以來就受理承包合同糾紛案件51起，其中不少是農(nóng)戶狀告集體的案件。

2，民事糾紛。農(nóng)戶之間發(fā)生糾紛、以及農(nóng)戶與村組干部個人之間發(fā)生的糾紛多是民事糾紛。主要有在承包過程中，搶種他人承包地而發(fā)生的侵犯土地使用權糾紛，因承包中各種矛盾而發(fā)生打架、斗毆、損壞財物的人身損害賠償、財物損壞賠償糾紛，土地調(diào)整后相鄰土地的農(nóng)戶因爭水、排水、通行等發(fā)生的相鄰關系糾紛等等。

3，刑事糾紛。因土地承包過程中矛盾激化而發(fā)生的故意殺人、故意傷害、投毒、放火及破壞生產(chǎn)經(jīng)營案，雖然數(shù)量不多，但影響較大。比如某村民小組組長，在二輪土地承包中，因界址丈量方法與一農(nóng)民意見不一，發(fā)生打斗而致人死亡，被以故意傷害罪判刑達13年。還有的因打架造成傷害，被害人要求追究刑事責任并提起附帶民事訴訟要求賠償?shù)陌讣膊簧伲绕涫禽p傷害案件。

二、糾紛的主要原因

土地二輪承包是一項政策性、法律性很強的工作，情況復雜，產(chǎn)生各種糾紛也是不可避免的。造成這些糾紛的主要原因是由于法律意識不強、發(fā)包過程不規(guī)范、對政策理解上有偏差造成的。具體體現(xiàn)在：

1，農(nóng)村干部的原因。有的鄉(xiāng)村干部認識上不全面，認為土地新一輪承包就是全部打亂、重新發(fā)包，不管原承包合同是否到期，而中央關于延長土地承包期的原意是穩(wěn)定農(nóng)村生產(chǎn)關系，鼓勵農(nóng)民追加投入，應該是“大穩(wěn)定，小調(diào)整”，有的干部對此沒有理解。全部重分，不僅工作量大，而且容易產(chǎn)生各種糾紛。而且有的村組干部法律意識比較缺乏，沒有認識到簽訂合同雙方是平等的法律主體，往往把自己的意志強加于對方，簽訂不平等的合同。有的漠視合同的法律效力，由此導致隨意對合同進行修改，單方?jīng)Q定提高承包費，隨意撕毀承包合同，隨意調(diào)整承包土地的面積、范圍，隨意將已經(jīng)發(fā)包的土地又發(fā)包給第三者承包。有的承包合同違背民主議定原則，未經(jīng)群眾大會討論決定，將面積大、土地肥沃、承包費低的土地根據(jù)干部個人好惡、親疏遠近擅自進行發(fā)包，有的干部個人仗權承包，或者在丈量土地時標準不一，還有的干部違背市場經(jīng)濟規(guī)律強令農(nóng)民在承包地上種植某種作物，引起農(nóng)民不滿。

2，承包戶的原因。有的承包戶以村組帳目不清、其他農(nóng)戶未交承包費、村組欠其往來款等為由拒交承包費，或者拒絕承擔合理的勞務、其他費用。也有的承包戶在簽訂承包合同后，又隨意將土地轉包、分包給他人，從中獲利或幫助沒有承包權的人取得承包權。還有的承包戶隨意改變承包土地用途，在承包地上挖魚塘、取土甚至燒窯，由此產(chǎn)生種種糾紛。

3，第三者的原因。有的土地起初比較貧瘠，承包費較低，承包戶經(jīng)過多年開發(fā)后獲得較大收益，引起一些農(nóng)戶嫉妒，要求終止原承包合同。有的農(nóng)戶單獨或聯(lián)合其他農(nóng)戶搶種承包地或瓜分承包地，或者阻止已簽訂承包合同的農(nóng)戶進行耕種，矛盾激化時甚至發(fā)生打斗。

4，情況變化因素。在第一輪承包中，有的合同簽訂時承包費偏低，目前仍在合同履行期內(nèi)，村組于是提出要么提高承包費，要么讓給價高的其他農(nóng)戶承包，由此產(chǎn)生糾紛。有一件承包合同糾紛案件，簽訂合同時約定每畝承包費10元，隨著物價的變動，明顯偏低，法院根據(jù)“情勢變更”原則進行調(diào)解，適當提高了承包費，雙方均表示接受。有的地方由集體統(tǒng)一進行中低產(chǎn)田改造后，地力增強，村組要求提高承包費；有的地方土地征用、村鎮(zhèn)建設、道路建設影響到承包地時，承包合同雙方經(jīng)常對土地調(diào)整、補償意見不一；還有的農(nóng)戶因人口變動，為增地減地而發(fā)生糾紛。這些客觀情況，都會導致承包合同糾紛的產(chǎn)生。

5，合同簽訂不規(guī)范。有的承包合同內(nèi)容簡單，主要條款不全，權利義務不具體，一旦發(fā)生糾紛，雙方就各執(zhí)一詞。有的合同不能體現(xiàn)平等原則，有的直接違背法律規(guī)定。比如有一份承包合同規(guī)定：“乙方（承包方）在承包期內(nèi)不管遇到多大的自然災害，甲方概不負責”，與法律規(guī)定的不可抗力可以免責的規(guī)定相悖。還有一份合同規(guī)定：“乙方不履行合同，罰款40％；擅自取土、燒窯的罰款5000－10000元”，不僅把違約責任錯當成“罰款”，而且比例過高，違背公平原則。有的采用不公平的格式合同，不少農(nóng)戶連合同的內(nèi)容是什么都看不到，發(fā)生糾紛時才發(fā)現(xiàn)合同條款對其不利。在合同形式方面，有的合同用圓珠筆書寫，保存時間根本達不到承包期的要求；有的隨意涂改、重簽合同，有一份承包合同在兩年內(nèi)就重簽了三次。

三、解決糾紛的對策

土地聯(lián)產(chǎn)承包責任制直接關系到黨的政策在農(nóng)村的貫徹，土地承包合同糾紛影響到農(nóng)村的穩(wěn)定和農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展。但只要對這些糾紛引起足夠的重視，這些問題又是完全可以解決的。

1，加強法律和政策的宣傳。深入廣泛地宣傳黨的十五屆三中全全精神以及《農(nóng)業(yè)法》和《經(jīng)濟合同法》的有關內(nèi)容，使土地延長承包期的政策內(nèi)容家喻戶曉，不斷增強村組干部和廣大農(nóng)民的法律意識，宣傳長期堅持統(tǒng)分結合的雙層經(jīng)營體制的政策，堅定農(nóng)民長期實行、搞好生產(chǎn)經(jīng)營的信心。

篇2

《農(nóng)村土地承包法》第3條第2款規(guī)定：“農(nóng)村土地采取農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包”。顯然，農(nóng)村土地承包方式主要有兩類：其一是家庭承包；其二是其他方式承包。目前，在理論界和實踐中，往往把土地承包權等同于土地承包經(jīng)營權，混淆了兩種不同的法律涵義和屬性，不利于“國家依法保護農(nóng)村土地承包關系的長期穩(wěn)定”和“維護農(nóng)村土地承包當事人的合法權益”。本文主要通過對家庭承包中的農(nóng)民土地承包權與農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權進行深入研究，以便理清兩者的各自特征和區(qū)別，切實達到依法保護土地承包經(jīng)營權。

一、農(nóng)民土地承包權的概念和特征

土地承包權自20世紀70年代末農(nóng)村實行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)責任制以來，既已客觀存在，農(nóng)民人人享有土地承包權。到1993年7月2日《農(nóng)業(yè)法》頒布，使“承包權”上升為法律范疇，原《農(nóng)業(yè)法》第13條第3款規(guī)定：“承包期滿，承包人對原承包的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面享有優(yōu)先承包權”。現(xiàn)根據(jù)2002年8月29日通過的《農(nóng)村土地承包法》第5條第1款“農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員有權依法承包由本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的農(nóng)村土地”和第47條“以其他方式承包農(nóng)村土地，在同等條件下，本集體經(jīng)濟組織成員享有優(yōu)先承包權”之規(guī)定并結合實際分析，土地承包權是指家庭承包的本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員（即農(nóng)民）依法享有和其他方式承包的法人、其他組織、自然人有權依法授權享有承包農(nóng)村土地的資格。這里值得一提的是，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第三章“其他方式的承包”第48條第1款“發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包，應當事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準”之規(guī)定分析，可見，發(fā)包方成員以外的法人、其他組織、自然人的土地承包權只能依法授權才能取得。因此，家庭承包的“農(nóng)民土地承包權”（即農(nóng)民承包權）是指家庭承包的本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員（即農(nóng)民）有權依法享有承包由本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織發(fā)包農(nóng)村土地的資格。

根據(jù)民法理論和《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定分析，農(nóng)民土地承包權具有如下法律特征：

1．土地承包權其性質(zhì)為民事權利能力。土地承包權是法律賦予農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員擁有的一種民事權利能力。依民法理論，民事權利能力是指民事主體取得民事權利，承擔民事義務的資格。這種法律資格是任何民事主體都享有的；盡管不同的民事主體依法享有的民事權利能力的范圍有所不同。沒有民事權利能力便不成其為民事主體。

2．家庭承包中的土地承包權其主體只能是發(fā)包方的成員（即農(nóng)民個人）。《農(nóng)村土地承包法》第5條第1款規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員有權依法承包由本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的農(nóng)村土地”。而其他方式承包中的土地承包權主體是一切從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者，包括法人、其他組織、自然人。

3．家庭承包中的土地承包權其主體法律地位平等。農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的每一個成員，不論男女老少，都平均享有承包本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織發(fā)包農(nóng)村土地的資格。因此，家庭承包的農(nóng)村土地對每一個農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員是人人有份的。

4．家庭承包中的土地承包權不得被剝奪和非法限制。《農(nóng)村土地承包法》第5條第2款規(guī)定：“任何組織和個人不得剝奪和非法限制農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員承包土地的權利”。

5．家庭承包中的土地承包權其存在具有人身依附性，且不能流轉、拋棄或放棄。土地承包權均與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的人身不可分離，不能流轉、拋棄或放棄。農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員自愿流轉、拋棄或放棄土地承包權的，亦不能產(chǎn)生法律效力。

6．家庭承包中的土地承包權是一種期待權。土地承包權是法律上的客觀權利（即民事權利能力），僅具有可能性，即在農(nóng)村土地發(fā)包前，只有可能性而不具有現(xiàn)實性，可謂是一種期待權。由于土地承包權所反映的是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員與國家之間的法律關系，因此土地承包權還只是國家向由農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員構成的農(nóng)戶提供的取得土地承包經(jīng)營權的一般前提。盡管這個一般前提是取得民事權利——土地承包經(jīng)營權所不可缺少的，但是家庭承包的農(nóng)戶要實際取得土地承包經(jīng)營權，除了這個一般前提外，尚需法律規(guī)定客觀情況——民事法律事實（這里指“承包合同生效”，即《農(nóng)村土地承包法》第22條規(guī)定：“承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權”）的發(fā)生。

二、農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權的概念和特征

根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》的法律規(guī)范性質(zhì)和內(nèi)容分析，該法對家庭承包的土地實行物權保護，即通過家庭方式承包使農(nóng)戶取得的是物權性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權。該農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權是指本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶依照承包合同生效取得的，對農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地等農(nóng)村土地進行占有和以耕作、竹木、畜牧或者養(yǎng)殖為生產(chǎn)方式從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)等農(nóng)業(yè)目的生產(chǎn)經(jīng)營而使用并獲得收益的權利以及承包該耕地、林地、草地等農(nóng)村土地所形成權利的處分權。

農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權的法律特征主要體現(xiàn)在：

1．它是在他人所有之農(nóng)村土地上設定的物權。這里“他人所有之農(nóng)村土地”，是指農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地。

2．它是以耕地、林地、草地等農(nóng)村土地為標的物的他物權。《農(nóng)村土地承包法》第2條規(guī)定：“本法所稱農(nóng)村土地，是指農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地”。這里“農(nóng)村土地”應包括耕地、林地、草地、園地（果園、茶園、桑園等用地）、養(yǎng)殖水面、“四荒”（一般指荒山、荒溝、荒丘、荒灘，但也包括荒地、荒沙、荒草和荒水），不包括建設用地和“四荒”外的未利用地。同時，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第3條第2款規(guī)定分析，農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權其標的不是全部農(nóng)村土地，如有的園地、養(yǎng)殖水面等由于數(shù)量少，在發(fā)包方內(nèi)做不到人人有份，有的“四荒”雖多，但本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員有的不愿承包，顯然這些農(nóng)村土地不宜采取家庭承包，而只能是以耕地、林地、草地等農(nóng)村土地為其標的。

3．它是享有和行使以對耕地、林地、草地等農(nóng)村土地之占有為前提并以使用收益為目的的用益物權。用益物權是利用物的使用價值為目的的他物權。土地承包經(jīng)營權主要就是農(nóng)村土地使用價值方面對物進行支配，其目的在于對農(nóng)村土地為使用收益。因此，土地承包經(jīng)營權其性質(zhì)屬于他物權中的用益物權，且是一種新型用益物權。

4．它是依承包合同生效而取得的民事權利。《農(nóng)村土地承包法》第22條規(guī)定：“承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權”。

5．它其權利主體只能是本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶。《農(nóng)村土地承包法》第15條規(guī)定：“家庭承包的承包方是本集體組織的農(nóng)戶”。

6．它是一種有期限的權利，且期限較長。《農(nóng)村土地承包法》第20條規(guī)定：“耕地的承包期為30年。草地的承包期為30年至50年。林地的承包期為30年至70年；特殊林木的林地承包期，經(jīng)國務院林業(yè)行政主管部門批準可以延長”。可見，家庭承包的承包期較長，超過20年。

7．它其主要內(nèi)容（即承包方的主要權利和主要義務）具有法定性。《農(nóng)村土地承包法》第16條規(guī)定了承包方的法定權利三個方面和第17條規(guī)定了承包方的法定義務三個方面。根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》之規(guī)定分析，家庭承包的承包方權利和義務，包括法定權利和法定義務、約定權利和約定義務兩個方面。根據(jù)法理分析，承包合同條款規(guī)定的與土地承包經(jīng)營權相關的內(nèi)容，不得與土地承包經(jīng)營權的法定內(nèi)容相沖突，否則該承包合同約定的內(nèi)容無效，應遵照和執(zhí)行土地承包經(jīng)營權的法定內(nèi)容；同時承包合同雙方約定的其他內(nèi)容也不應違反法律、行政法規(guī)和社會公共利益。

8．土地承包經(jīng)營權其權利實質(zhì)上的社會保障和福利性。農(nóng)村土地家庭承包經(jīng)營是我國農(nóng)村經(jīng)營體制的基礎。農(nóng)村土地家庭承包，是以家庭（即農(nóng)戶）為單位的，人人有份的土地承包。從深層意義上講，這是對農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的社區(qū)成員權和生存發(fā)展權利的確認，即具有社會保障和福利性，以耕地等農(nóng)村土地作為廣大農(nóng)民生活的最基本和最可靠的保障手段，是一項關系億萬農(nóng)民切身利益的重要財產(chǎn)權利。

9．它是以耕作、養(yǎng)殖、竹木、畜牧為具體內(nèi)容而使用他人農(nóng)村土地的權利。耕作，是指了為取得植物收獲而在耕地上從事栽培等農(nóng)業(yè)活動。養(yǎng)殖，是指為了獲取水產(chǎn)品而在水面培育和繁殖水產(chǎn)動植物等農(nóng)業(yè)活動。竹木，是為了取得竹木收獲物而在林地、“四荒”上從事種植竹木等農(nóng)業(yè)活動。畜牧，是指為了獲得牧畜產(chǎn)品而飼養(yǎng)牧畜和家禽等農(nóng)業(yè)活動。

10．它是以農(nóng)村土地的使用目的為農(nóng)業(yè)目的而使用他人農(nóng)村土地的權利。農(nóng)業(yè)目的是指承包方從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)而使用他人農(nóng)村土地。《農(nóng)村土地承包法》第8條第1款規(guī)定：“農(nóng)村土地承包應當遵守法律、法規(guī)，保護土地資源的合理開發(fā)和可持續(xù)利用。未經(jīng)依法批準不得將承包地用于非農(nóng)建設”。

11．它其權利的可流轉性。《農(nóng)村土地承包法》第32條規(guī)定：“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉”。從產(chǎn)權角度分析，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉包括物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權讓渡的流轉（如轉讓、互換、繼承等）和物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權保留下的流轉（如轉包、出租、入股、代耕等）兩方面。

12．它受承包地被依法征用、占用的限制性。“承包地被依法征用、占用的”（《農(nóng)村土地承包法》第16條），土地承包經(jīng)營權消滅。

13．它其法定權利的物權保護性和約定權利的債權保護性。根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第54條規(guī)定，任何組織和個人侵害承包方的物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權的，要承擔侵權責任，包括承包停止侵害、返還原物、恢復原狀、排除妨害、消除危險、賠償損失等民事責任。同時，《農(nóng)村土地承包法》第56條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的，應當依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定承擔違約責任”。

三、家庭承包的土地承包權與土地承包經(jīng)營權的區(qū)別

根據(jù)上述對土地承包權的概念和特征與土地承包經(jīng)營權的概念和特征研究，筆者認為，家庭承包的土地承包權與土地承包經(jīng)營權的區(qū)別主要表現(xiàn)在：

1．土地承包權其性質(zhì)屬民事權利能力；而土地承包經(jīng)營權其性質(zhì)屬于民事權利，且屬于物權，屬于物權中的他物權，屬于他物權中的用益物權，是新型用益物權。

2．土地承包權依法律賦予而產(chǎn)生；而土地承包經(jīng)營權依承包合同生效而產(chǎn)生。

3．土地承包權是法律上的客觀權利，僅具有可能性，是一種期待權；而土地承包經(jīng)營權則是現(xiàn)實中的主觀權利，具有現(xiàn)實性，是一種實在權，具體包括承包方享有的占有、使用、收益的權利和承包該農(nóng)村土地所形成權利的處分權。

4．土地承包權的法定主體是農(nóng)民，即發(fā)包方的成員；而土地承包經(jīng)營權的主體只能是農(nóng)戶，即發(fā)包方內(nèi)的農(nóng)戶。

5．農(nóng)民土地承包權具有社區(qū)成員權特性，不得被剝奪和非法限制；而農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權可被依法剝奪，如“承包地被依法征用、占用的”，土地承包經(jīng)營權消滅；又如發(fā)包方根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第26第3款“承包期內(nèi)，承包方全家遷入設區(qū)的市、轉為非農(nóng)業(yè)戶口的”之規(guī)定依法收回承包的耕地和草地，從而依法剝奪承包方土地承包經(jīng)營權。

6．土地承包權其存在具有人身依附性，且不能流轉、拋棄或放棄；而土地承包經(jīng)營權可依法流轉，承包方可依法退包或依法交回承包的耕地和草地而放棄土地承包經(jīng)營權。

7．農(nóng)民土地承包權因“國家實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度”（《農(nóng)村土地承包法》第3條第1款）而長期存在，如甲農(nóng)戶依法將全部承包地上的物權性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權轉讓給乙農(nóng)戶，則甲農(nóng)戶喪失土地承包經(jīng)營權，雖在該承包期內(nèi)無權向發(fā)包方要求再以家庭承包方式承包農(nóng)村土地，但甲農(nóng)戶的每一個成員仍享有土地承包權，即在新一輪承包中還可以通過家庭承包方式承包農(nóng)村土地，并取得新的土地承包經(jīng)營權；而農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權雖具有較長期限，但土地承包經(jīng)營權可因一定法律事實（如承包方依法退包等）而消滅。

四、家庭承包的土地承包權與土地承包經(jīng)營權聯(lián)系

按民法之理論分析，土地承包權是取得土地承包經(jīng)營權的法律前提。農(nóng)戶只有享有土地承包權，才能實際取得土地承包經(jīng)營權；如不享有土地承包權，則在任何情況下都不能取得土地承包經(jīng)營權。而農(nóng)戶實際取得土地承包經(jīng)營權，則是其享有土地承包權的具體表現(xiàn)。具體來說，被賦予土地承包權主體資格的本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員以戶為單位參加農(nóng)村土地家庭承包活動，才能使農(nóng)戶真正取得民事權利的物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權；如被賦予土地承包權主體資格的本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員放棄行使土地承包權而不以戶為單位參加農(nóng)村土地家庭承包活動，則不能取得土地承包經(jīng)營權。版權所有

這里農(nóng)戶的土地承包權，實際上是由一個農(nóng)民土地承包權或數(shù)個農(nóng)民土地承包權之總和構成，其中由數(shù)個農(nóng)民土地承包權之總和構成的農(nóng)戶土地承包權其性質(zhì)應屬于數(shù)個農(nóng)民土地承包權的按份共有，即家庭承包屬“人人有份，按戶承包”。

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通知說，無論是隨意調(diào)整收回農(nóng)民承包地，還是強迫農(nóng)民流轉承包地，都是對農(nóng)民土地承包經(jīng)營權的直接侵害。各級農(nóng)業(yè)部門要高度重視農(nóng)村土地承包中存在的矛盾和問題，切實履行《農(nóng)村土地承包法》賦予的職責，加強管理，努力維護農(nóng)民的土地承包權益。當前，侵害農(nóng)民土地承包經(jīng)營權問題已經(jīng)成為侵害農(nóng)民權益的突出表現(xiàn)形式。此次將重點檢查以下十二類行為：

(一)干涉承包方依法享有的生產(chǎn)經(jīng)營自。如干涉農(nóng)民自主安排的生產(chǎn)經(jīng)營項目，強迫農(nóng)民購買指定的生產(chǎn)資料或者按指定的渠道銷售農(nóng)產(chǎn)品。

(二)違法收回農(nóng)戶承包地。如強行收回外出務工就業(yè)農(nóng)民的承包地，收回承包地抵頂欠款，違法收回進入小城鎮(zhèn)落戶農(nóng)民的承包地，以劃分“口糧田”和“責任田”等為由收回承包地搞招標承包，用收回農(nóng)民承包地的辦法搞勞動力轉移等。

(三)違法調(diào)整農(nóng)戶承包地。如承包期內(nèi)用行政命令的辦法硬性規(guī)定在全村范圍內(nèi)幾年重新調(diào)整一次承包地，借頒發(fā)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權證書之機重新承包土地等。

(四)不落實二輪承包政策。對適合實行家庭承包的耕地，第一輪耕地承包合同到期后，如不執(zhí)行延長土地承包期三十年政策，不與農(nóng)戶簽訂土地承包合同，不發(fā)放農(nóng)村土地承包經(jīng)營權證書，超額預留機動地等。

(五)利用職權變更、解除土地承包合同。如因承辦人或負責人的變動而變更或解除承包合同，因集體經(jīng)濟組織分立或者合并而變更或解除承包合同等。

(六)強迫承包方流轉土地承包經(jīng)營權。如強制收回農(nóng)民承包地搞土地流轉，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村級組織出面租賃農(nóng)戶的承包地再進行轉租或發(fā)包，假借少數(shù)服從多數(shù)強迫承包方放棄或者變更土地承包經(jīng)營權而進行土地承包經(jīng)營權流轉等。

(七)阻礙承包方依法流轉土地承包經(jīng)營權。如對承包方合法流轉土地承包經(jīng)營權做出限制等。

(八)侵占承包方的土地收益。如小調(diào)整時隨意提高承包費，截留、扣繳承包方土地流轉收益，截留、挪用征地補償費用等。

(九)違法發(fā)包農(nóng)村土地。如未經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人，將機動地長期用于對外發(fā)包，侵吞土地發(fā)包收入，泄露土地招標承包標底秘密等。

(十)侵害婦女依法享有的土地承包經(jīng)營權。如承包時對婦女實行有別于男子的歧視性土地承包政策，承包期內(nèi)違法收回出嫁女承包地等。

(十一)行政、司法機關和村級組織不作為。如基層法院不受理農(nóng)村土地承包糾紛訴訟，農(nóng)村土地承包仲裁管理機關不受理農(nóng)村土地承包糾紛仲裁請求，鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府不受理農(nóng)村土地承包糾紛調(diào)解，農(nóng)業(yè)行政主管部門不受理農(nóng)民群眾有關農(nóng)村土地承包糾紛的來信來訪，村級組織不執(zhí)行仲裁、司法結論或名義上執(zhí)行實際上拖延不辦等。

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【關鍵詞】德惠市 農(nóng)村土地承包 糾紛探索

1.農(nóng)村土地承包糾紛的主要類型

1.1農(nóng)村土地承包合同糾紛 此類糾紛一般表現(xiàn)為因訂立、變更、解除和終止農(nóng)村土地承包合同而發(fā)生的自然人、法人與其他組織之間設立、變更、終止的糾紛。此類糾紛比例較大。

1.2土地流轉糾紛 此類糾紛指在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權轉包、出租、互換、轉讓、入股等流轉過程中發(fā)生的糾紛。一般表現(xiàn)為強迫流轉、截留扣繳流轉收益、違法流轉土地等。

1.3因收回、調(diào)整承包地發(fā)生的糾紛 一是承包期內(nèi)因自然災害毀損承包地等特殊情形，可以依法定程序在個別農(nóng)戶之間進行調(diào)整。二是全家遷入市區(qū)，且轉為非農(nóng)業(yè)戶口的可以收回。三是全戶消亡的承包戶承包地可以收回。四是承包方自愿交回承包地的。

1.4因確認農(nóng)村土地承包經(jīng)營權發(fā)生的糾紛 農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權取得一般通過家庭承包合同簽訂，或其他方式承包的登記取得。此類糾紛的原因是承包方能否享有土地承包經(jīng)營權或對承包合同條文及對國家法律政策的理解不同，或者一方恃強凌弱，明知故犯，有意違約或違法，多為侵權糾紛和承包經(jīng)營權取得糾紛。

2.農(nóng)村土地承包糾紛形成的原因

2.1市場原因 土地是一宗特殊商品。近年來隨著物價不斷上漲，CPI指數(shù)不斷攀高，資金流向多為不動產(chǎn)市場，農(nóng)民為規(guī)避市場風險，擁有土地成為主要選擇。一些地方由于城市擴張和小城鎮(zhèn)建設占用大量土地，農(nóng)民因土地而一夜暴富。因此，在市場利益的驅動下，導致了各類糾紛頻出。

2.2政策原因 國家農(nóng)村分配政策的調(diào)整，特別是各項惠農(nóng)政策的出臺，極大地調(diào)動了農(nóng)民的種田積極性，農(nóng)民種田由過去的交稅交款變?yōu)轭I取各項補貼。農(nóng)民生產(chǎn)的比較效益顯著提高，農(nóng)民取得土地的積極性高漲，這是引發(fā)糾紛的一個主要原因。

2.3客觀因素 過去在指導農(nóng)村土地承包工作多依據(jù)一些管理部門以及地方的規(guī)章、制度，沒有法律可依，管理農(nóng)村土地承包缺少規(guī)范性法律制度，隨意性大，由此埋下糾紛隱患。自《農(nóng)村土地承包法》及《吉林省農(nóng)村土地承包經(jīng)營管理條例》實施后，又出現(xiàn)了現(xiàn)行法律同過去已執(zhí)行的規(guī)章制度相矛盾的情況，產(chǎn)生糾紛也在所難免。

2.4主觀因素 一是農(nóng)村土地管理者對《農(nóng)村土地承包法》 、《土地管理法》及相關法律法規(guī)政策缺乏基本了解，無法正確理解和貫徹執(zhí)行，引發(fā)糾紛。二是部分村組集體組織擅自對外發(fā)包集體土地，謀求私利，引起群眾不滿。三是因基層組織換屆，村組新任干部隨意毀約終止合同，強行收回土地另行發(fā)包，引發(fā)糾紛。四是個別職能部門重視不夠，措施不力，監(jiān)督管理不到位。五是多數(shù)村民缺乏必要的法制觀念和合同意識，不按合同規(guī)定行使權利和履行義務。部分村民隨意違約，甚至采取搶種、毀苗的違法行為解決糾紛，進而引發(fā)新的矛盾和糾紛。

3.處理土地承包糾紛的幾點建議

3.1進一步完善規(guī)范二輪土地承包管理制度 為從根本上解決土地糾紛，要正確分析農(nóng)村土地承包現(xiàn)狀，對各地二輪土地承包沒落實的問題重新排查摸底，分類處理，充分考慮二輪承包后農(nóng)村人口、耕地數(shù)量變化情況，出臺統(tǒng)一的政策，界定承包對象和土地，統(tǒng)一計量標準，核發(fā)新的《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權證》。

3.2積極探索農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉模式 農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉是家庭承包責任制的延續(xù)與完善，流轉必須建立在穩(wěn)定的家庭承包基礎上。要積極引導、規(guī)范農(nóng)村土地使用權依法、有序、合理、有償流轉，從源頭上避免新的土地承包糾紛。

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關鍵詞：農(nóng)村婦女；權益；土地承包經(jīng)營權

我國有婦女外嫁從夫的婚遷習俗，婦女的戶籍遷移多于男性，而土地具有不可移動的特點，這就決定了農(nóng)村婦女的土地承包經(jīng)營權具有不確定性和可喪失性。農(nóng)村婦女即使最初與男子一樣分得土地，但婚遷也可能使她們重新失去土地。如果婦女在婚嫁后戶口遷出村后其承包的土地被收回，而遷入村又不進行土地的調(diào)整，就會出現(xiàn)該婦女在兩村都沒有土地的情況。同此，離婚婦女也可能面臨同樣的處境。在許多情況下，農(nóng)村中離婚婦女的戶口都被遷回原籍，在婚居村的土地承包經(jīng)營權也被收回，當事婦女能否在回到原籍后取得土地就取決于原籍所在村的土地制度安排以及其他因素。如果原籍所在村沒有機動田，當事婦女客觀上就無地可分，其生活勢必發(fā)生困難。因此，完善土地承包經(jīng)營權制度,保護農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權具有重要現(xiàn)實意義。

一、既有政策制度分析

為了在一定程度上解決因婦女婚遷和離異而帶來的土地承包經(jīng)營權的不確定性的問題，一些地方采取了兩種特別的制度安排，即所謂的“機動田”和“老婆田”。

(一)機動田

目前，國家政策允許農(nóng)村集體保留一定數(shù)量的“機動田”，但有一個上限——不得超過全部耕地的5%。避開“機動田”的其他功能不談，僅從保障婦女土地承包經(jīng)營權方面來看，“機動田”的安排有助于因婚嫁或離異而失去土地的婦女重新獲得土地。當婦女出嫁后，集體把收回的土地劃入“機動田”而不是把它分掉。這樣做的目的是為今后婚遷入村的婦女保留土地，或者為離異后回到原籍的婦女保留土地。對于遷入村，由于“機動田”的存在，不必因人口的變化而重新調(diào)整土地，直接從“機動田”中解決婚遷婦女的土地承包問題。然而“機動田”的存在不能從根本上保證婚遷婦女的土地承包經(jīng)營權，因為如何保障婚遷婦女的土地承包經(jīng)營權并沒有具體的實施辦法，也可能存在區(qū)別對待的問題。

(二)老婆田

這種做法不具有普遍性，但在浙江的某些山區(qū)卻不鮮見。從字面上就可看出，“老婆田”屬于男性農(nóng)民專有。其對象是達到一定年齡的單身男性，他（們）在按規(guī)定分得自己的一份承包田之外，還可以分得一定數(shù)量的“老婆田”——為將來的妻子而預分的土地。分得“老婆田”的資格和具體數(shù)量由村規(guī)民約而定，在同一村里一般是相同的。從保證婚遷婦女的土地承包經(jīng)營權來看，“老婆田”的存在具有積極的意義。當婚遷婦女進入存在“老婆田”的村后，其土地承包經(jīng)營權已經(jīng)存在，對穩(wěn)定土地承包關系，保障婦女土地承包經(jīng)營權起到了一定的積極作用。但是，“老婆田”帶來的負面影響更多。第一，由于“老婆田”只分給男性農(nóng)民，造成了農(nóng)村土地分配的性別不平等，由此會加深農(nóng)村“重男輕女”的觀念；第二，由于男女擁有的土地數(shù)量不等，從而影響到不同性別構成比例的家庭在收入和生活水平上的差異；第三，“老婆田”也不能很好地解決離婚婦女的土地承包經(jīng)營權問題。因為離婚婦女無論是遷出還是遷入，都難以獲得土地承包經(jīng)營權；第四，難以實際操作，容易引發(fā)新的糾紛。諸如分給“老婆田”的具體時間，或者已經(jīng)預分的“老婆田”能否收回，何時收回等。

二、現(xiàn)行立法規(guī)定評析

隨著依法治國方略的實施，我國有關農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權保護的法律規(guī)范已初步體系化。首先，《憲法》第48條規(guī)定：“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟的、文化的、社會和家庭等各方面享有與男子平等的權利。”該條規(guī)定為農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權的保護奠定了根本法的基礎；其次，特別法從多角度為農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權的保護提供了基本依據(jù)。如《婦女權益保障法》第28條規(guī)定：“國家保障婦女享有與男子平等的財產(chǎn)權利。”第29條規(guī)定：“在婚姻、家庭共有財產(chǎn)關系中，不得侵害婦女依法享有的權益。”第30條更進一步規(guī)定：“農(nóng)村劃分責任田、口糧田等，以及批準宅基地，婦女與男子享有平等權利，不得侵害婦女的合法權益。婦女結婚、離婚后，其責任田、口糧田和宅基地等，應當受到保障。”《婚姻法》第39條第2款規(guī)定：離婚時，“夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權益等，應當依法予以保護。”《農(nóng)村土地承包法》第6條規(guī)定：“農(nóng)村土地承包，婦女與男子享有平等的權利。承包中應當保護婦女的合法權益，任何組織和個人不得剝奪、侵害婦女應當享有的土地承包經(jīng)營權。”第30條還具體規(guī)定：“承包期內(nèi)，婦女結婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地；婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包土地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。”第54條第七項更明確規(guī)定：“剝奪、侵害婦女依法享有的土地承包經(jīng)營權的，應當承擔民事責任。”

由此可見，我國對農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權的保護有較為充分的憲法和法律依據(jù)。但現(xiàn)行法的規(guī)定總體上過于原則，缺乏可操作性。《農(nóng)村土地承包法》作為規(guī)范土地承包經(jīng)營權的專門法，其對農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權保護的相關規(guī)定既過于原則，又略嫌累贅。該法第6條的原則性規(guī)定，使第30條和54條第七項的規(guī)定顯得多余，特別是對該法第30條規(guī)定的解釋會產(chǎn)生違背立法本意的含義。首先，在實踐中，當婦女在承包期內(nèi)結婚時，其新居住地的發(fā)包方可能以第30條的規(guī)定為借口，認為只要該婦女在新居住地未取得承包地即能維持原承包地，所以拒絕在新居住地為其分配土地。這種情況可能不利于遠嫁他鄉(xiāng)的婦女，因為一方面她對原承包地無力顧及，另一方面又不能在其所生活的新居住地取得承包地；其次，該規(guī)定有過于保護婦女權益之嫌。《農(nóng)村土地承包法》第20條規(guī)定在承包期內(nèi)發(fā)包人不得收回承包地，該規(guī)定對婦女自然適用。但依該法第30條規(guī)定的反對解釋，在承包期內(nèi)，若因男子入贅或舉家外遷而遷入新居住地，那么即使其在新居住地未取得承包地，發(fā)包方也可收回其原承包地。因此，建議將該條修改為：“承包期內(nèi)，承包人遷入新居住地的，有權作為新的集體成員承包土地，其在新居住地取得承包地后，原居住地的土地承包經(jīng)營權消滅。”

三、立法完善建議

土地承包 經(jīng)營權是一種準共同共有形態(tài)的財產(chǎn)權，土地承包經(jīng)營權的設立方式在物權法上稱為協(xié)議設立，具體表現(xiàn)為通過法律行為——訂立承包合同的方式進行。農(nóng)村家庭的共同關系決定著土地承包經(jīng)營權共同共有的存廢，在家庭共同關系存續(xù)期間對土地承包經(jīng)營權無份額可言。在家庭共同關系存續(xù)期間，家庭成員對外共同享有權利并承擔義務，不得請求分割承包地，但在共同關系終止時，其成員身份終止之人可請求分割承包地。土地承包經(jīng)營權的家庭共同共有性質(zhì)，不僅表明所有的農(nóng)村戶籍成員都依法享有對土地的平等的承包經(jīng)營權，而且也表明包括婦女在內(nèi)的任何農(nóng)村戶籍成員都有權依托其生活的家庭，從其居住所在地的農(nóng)民集體中獲得土地承包經(jīng)營權。實踐中，那種單純強調(diào)家庭，進而否定未婚、因婚姻居住地的變動的農(nóng)村婦女的土地承包經(jīng)營權的做法是缺乏法律依據(jù)的。土地承包經(jīng)營權作為家庭共同共有財產(chǎn)，當共同關系消滅的法律事實出現(xiàn)時，共有人可依一定的法律規(guī)則分割所承包的土地。一般而言，如果所承包的土地分割后無損土地的價值和使用價值，則可按承包戶各成員均等分割，婚遷婦女取得其應得份額；承包地的分割會減損其價值，或導致土地進一步細碎化，如其他成員愿意取得承包地，則可把承包地作價，按份額補償婚遷婦女；如其他成員不愿取得承包地，則可將承包地轉讓，各成員依其份額取得轉讓價款；亦可由其他成員經(jīng)營承包土地，婚遷婦女按約定每年收取固定收益。總之，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權作為家庭共有財產(chǎn)，其分割應保證家庭成員均等地享有土地承包經(jīng)營權，發(fā)揮土地的整體功效，適當考慮經(jīng)營能力和特殊人員的權益。農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權的保護自然適用上述原則。由此可見，對于婚遷婦女土地承包經(jīng)營權的保護，問題主要不在農(nóng)民集體（發(fā)包方），而是在婦女婚遷后要求分割家庭共有財產(chǎn)這個環(huán)節(jié)上。對此，筆者建議將土地承包經(jīng)營權明定為家庭共有財產(chǎn)，按共同共有規(guī)則處理。在《婚姻法》中將土地承包經(jīng)營權作為家庭共有財產(chǎn)，增加具體可操作的認定和處理辦法。在《農(nóng)村土地承包法》中增設關于婚遷婦女分割承包地的規(guī)定。

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[3]張飛虎,王曉霞. 農(nóng)村婦女土地權益實現(xiàn)中的問題及對策[J]. 蘭州學刊, 2008, (07) .

篇6

第一條根據(jù)《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》等法律、法規(guī)，結合本省實際，制定本辦法。

第二條本省行政區(qū)域內(nèi)農(nóng)村土地承包及承包合同的管理,適用本辦法。

本辦法所稱農(nóng)村土地，是指農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地。

第三條國家依法保護集體土地所有者的合法權益，保障承包方的土地承包經(jīng)營權，維護農(nóng)村土地承包關系的長期穩(wěn)定。

第四條農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員有權依法承包由本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的農(nóng)村土地。

農(nóng)村土地承包，婦女與男子享有平等的權利。

任何組織和個人不得剝奪和非法限制農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員承包土地的權利。

第五條各級人民政府應當加強對農(nóng)村土地承包工作的領導,維護農(nóng)村土地承包當事人的合法權益，促進農(nóng)業(yè)、農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展和農(nóng)村社會穩(wěn)定。農(nóng)村土地承包管理日常工作經(jīng)費應當列入各級財政預算。

省人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門按照各自職責，負責本省農(nóng)村土地承包及承包合同的管理。

設區(qū)的市、縣（市、區(qū)）人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門或者農(nóng)村工作部門（以下統(tǒng)稱農(nóng)業(yè)行政主管部門）、林業(yè)行政主管部門按照各自職責，負責本行政區(qū)域內(nèi)農(nóng)村土地承包及承包合同的管理。

鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府負責本行政區(qū)域內(nèi)農(nóng)村土地承包及承包合同的管理。

國土資源、勞動和社會保障等有關部門依照各自職責，做好農(nóng)村土地承包及承包合同管理的相關工作。

第六條村規(guī)民約或者村民（代表）會議通過的決議、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會以及村民小組作出的決定等，如與法律、法規(guī)、規(guī)章以及國家、省有關農(nóng)村土地承包的規(guī)定相抵觸，其抵觸部分無效。

第二章土地發(fā)包和承包

第七條農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的家庭承包方式。

不宜采取家庭承包的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地承包，可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式，也可以將土地承包經(jīng)營權折股，按份確權分給本集體經(jīng)濟組織成員后，實行承包經(jīng)營或者股份合作經(jīng)營的方式。

第八條農(nóng)民集體所有的土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟組織發(fā)包；已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟組織農(nóng)民集體所有的，可以委托村集體經(jīng)濟組織代為發(fā)包。沒有設立村集體經(jīng)濟組織的，由村民委員會發(fā)包。

村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會發(fā)包土地時，不得改變村內(nèi)各集體經(jīng)濟組織農(nóng)民集體所有的土地的所有權。

第九條家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶。

第十條發(fā)包方應當依照《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》規(guī)定的承包原則和程序發(fā)包。

農(nóng)村土地承包應當簽訂書面合同。承包合同自成立之日起生效，承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權。

縣級以上人民政府應當向承包方頒發(fā)土地承包經(jīng)營權證或者林權證（以下統(tǒng)稱土地承包經(jīng)營權證）等證書，并登記造冊，確認土地承包經(jīng)營權。

農(nóng)村土地承包合同約定的承包期限短于法定期限的，應當延長至法定期限。

第十一條承包方自愿放棄承包土地的，應當以書面形式告知發(fā)包方，在承包期內(nèi)不得再要求承包土地。自愿放棄承包土地以及承包期內(nèi)自愿交回承包土地的農(nóng)戶，其家庭成員仍享有農(nóng)村集體土地資產(chǎn)和其他集體資產(chǎn)收益分配的權利。

第十二條承包期內(nèi)，承包方家庭成員分戶并申請分別簽訂承包合同的，發(fā)包方應當與分立后的農(nóng)戶分別簽訂，并依法辦理土地承包經(jīng)營權證變更登記。

第十三條采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地的，發(fā)包方應當擬訂承包方案，并在本集體經(jīng)濟組織內(nèi)公示，公示時間不得少于十五日。承包方案應當明確承包土地的名稱、坐落、面積、用途、承包形式、承包期限以及其他應當注明的事項。招標、拍賣程序參照有關法律、法規(guī)規(guī)定執(zhí)行。

以公開協(xié)商方式承包農(nóng)村土地的，其承包底價及支付方式應當經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員會議（村民會議）或者成員代表會議（村民代表會議）三分之二以上成員同意。

采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地的，在同等條件下，本集體經(jīng)濟組織成員享有優(yōu)先承包權。

第三章土地承包經(jīng)營權的保護

第十四條承包期內(nèi)，發(fā)包方不得收回承包地，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

承包期內(nèi)，承包方家庭成員中有外出務工、經(jīng)商、升學、服兵役以及服刑等原因，致使承包方家庭成員實際未從事承包土地經(jīng)營活動或者承包方家庭成員減少的，發(fā)包方不得收回其承包地。

第十五條承包期內(nèi)，婦女結婚，在新居住地無承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地；婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地無承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。

因結婚男方到女方家落戶的，適用前款規(guī)定。

第十六條承包期內(nèi)，承包方全家遷入市轄區(qū)，轉為城鎮(zhèn)居民并已納入城鎮(zhèn)社會保障體系的，應當在當季作物收獲后，將家庭承包的耕地交回發(fā)包方，并與發(fā)包方解除土地承包關系；確有正當理由不能按期交回的，應當自戶口遷移之日起一年內(nèi)交回；逾期不交回的，發(fā)包方可以依法收回。

承包期內(nèi)，承包農(nóng)戶消亡的，發(fā)包方依法收回其家庭承包的耕地。

承包期內(nèi)，承包方交回承包地或者發(fā)包方依法收回承包地時，發(fā)包方對承包方在承包地上為提高土地生產(chǎn)能力的投入以及種植的多年生經(jīng)濟作物，應當給予相應補償。

第十七條承包期內(nèi)，發(fā)包方不得調(diào)整承包地。

承包期內(nèi)，因自然災害嚴重毀損承包地，國家和省重點建設項目征收、征用村集體土地面積較大，落實國家移民政策等特殊情形對個別農(nóng)戶之間承包的耕地需要適當調(diào)整的，必須經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員會議（村民會議）或者成員代表會議（村民代表會議）三分之二以上成員同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準。

第十八條下列土地應當用于經(jīng)依法批準的承包土地調(diào)整或者承包給新增人口：

（一）農(nóng)村集體經(jīng)濟組織依法預留的機動地；

（二）農(nóng)村集體經(jīng)濟組織依法圍墾、開墾、復墾以及土地整理等增加的；

（三）承包方依法、自愿交回的；

（四）發(fā)包方依法收回的。

第十九條承包人應得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承。承包林地或者通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得承包地的，該承包人死亡，在承包期內(nèi)，其繼承人可以繼續(xù)承包。

第二十條征收、征用集體土地，應當依照土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，嚴格履行法定程序，切實保護土地承包經(jīng)營者的合法權益。

第四章土地承包經(jīng)營權的流轉

第二十一條通過家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓方式流轉，也可以采取入股等其他方式流轉。

土地承包經(jīng)營權流轉，不得改變土地所有權性質(zhì)和土地的農(nóng)業(yè)用途。

第二十二條承包方享有土地承包經(jīng)營權流轉的自，任何組織和個人不得強迫或者阻礙承包方依法流轉其承包土地。

第二十三條土地承包經(jīng)營權采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉的，當事人應當依法簽訂書面合同。承包方將土地交由他人代耕不超過一年的，可以不簽訂書面合同。

土地承包經(jīng)營權流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。

第二十四條承包方可以自愿將土地承包經(jīng)營權入股從事農(nóng)業(yè)合作生產(chǎn)，合作各方的權利義務由協(xié)議約定。但股份合作終止時入股土地應當退回原承包農(nóng)戶。

第二十五條土地承包經(jīng)營權流轉收益歸承包方所有，任何組織和個人不得侵占、截留、扣繳。

第二十六條通過互換、轉讓方式取得的土地承包經(jīng)營權經(jīng)依法登記獲得土地承包經(jīng)營權證后，可以采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他符合法律、法規(guī)和國家政策規(guī)定的方式再流轉。

將以轉包、出租方式流轉的土地實行再流轉的，應當取得原承包方的書面同意。

土地承包經(jīng)營權再流轉，按照土地承包經(jīng)營權流轉的有關規(guī)定執(zhí)行。

第二十七條通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權證等證書的，其土地承包經(jīng)營權可以在承包期內(nèi)，依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。

第二十八條承包方自愿委托發(fā)包方或者土地流轉中介機構流轉其承包土地的，應當由承包方出具土地流轉委托書。委托書應當載明委托的事項、權限和期限等內(nèi)容，并有委托人的簽名或者蓋章。承包方不得超越承包合同規(guī)定的土地承包經(jīng)營權進行委托。

受委托方不得損害承包方的正當利益。

第二十九條縣級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府應當為土地承包經(jīng)營權流轉創(chuàng)造條件，提供便利。

第五章土地承包經(jīng)營權證管理

第三十條以家庭承包方式承包農(nóng)村土地的，發(fā)包方應當自承包合同簽訂之日起三十日內(nèi)，將土地承包方案決議、承包合同等材料報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府；鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府對報送的材料進行審核，符合規(guī)定要求的，報縣級以上人民政府頒發(fā)土地承包經(jīng)營權證。

以其他方式承包農(nóng)村土地的，經(jīng)依法登記，由縣級以上人民政府頒發(fā)土地承包經(jīng)營權證。

頒發(fā)土地承包經(jīng)營權證等證書，除按規(guī)定收取證書工本費外，不得收取其他費用。

第三十一條任何組織和個人無權扣留、強制代保管土地承包經(jīng)營權證，不得擅自更改土地承包經(jīng)營權證的內(nèi)容。

第三十二條縣級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府發(fā)現(xiàn)已經(jīng)頒發(fā)的土地承包經(jīng)營權證與承包地的位置、面積不符的，應當組織核實，依法辦理更正手續(xù)。

土地承包當事人認為土地承包經(jīng)營權證和登記簿記載錯誤的，有權申請更正。鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府受理更正申請后，應當及時對申請材料進行審核,符合規(guī)定要求的，報原發(fā)證機關辦理更正手續(xù)。

第三十三條有下列情形之一的，應當變更土地承包合同和土地承包經(jīng)營權證：

（一）依法征收、征用、占用致使承包方部分承包地喪失的；

（二）土地整理致使承包地位置、面積發(fā)生變動的；

（三）經(jīng)依法批準對承包地進行調(diào)整致使承包地位置、面積發(fā)生變動的；

（四）因互換、轉讓方式以外的其他方式致使土地承包經(jīng)營權分立、合并的；

（五）承包方自愿交回部分承包地的；

（六）其他情形致使承包地位置、面積等發(fā)生變動的。

采取互換、轉讓方式流轉土地承包經(jīng)營權的，當事人可以申請辦理土地承包經(jīng)營權證變更登記。

第三十四條承包方申請辦理權證變更登記的，應當提交變更的書面申請、已變更的土地承包合同或者其他證明以及土地承包經(jīng)營權證原件等材料。

鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府受理變更申請后，應當及時對申請材料進行審核,符合規(guī)定要求的，報原發(fā)證機關辦理變更手續(xù)。

符合第三十三條第一款第（一）項情形的，承包方在辦理社會保障、領取征地補償費時，應當將土地承包經(jīng)營權證交發(fā)包方統(tǒng)一辦理權證變更登記手續(xù)。

第三十五條承包方應當辦理但拒不申請辦理權證變更登記手續(xù)的，發(fā)包方有權提出申請辦理權證變更登記。

原發(fā)證機關收到變更申請及相關材料后，經(jīng)審核符合規(guī)定要求的，應當在十五日內(nèi)將擬變更內(nèi)容在承包地所在的集體經(jīng)濟組織內(nèi)進行公示，公示期為十日。公示期內(nèi)無異議或者異議不成立的，原發(fā)證機關應當辦理變更登記或者另發(fā)新證，并在承包地所在的集體經(jīng)濟組織內(nèi)公告變更情況。

第三十六條土地承包經(jīng)營權證損毀、遺失的，原發(fā)證機關根據(jù)承包方的申請，應當及時辦理換發(fā)或者補發(fā)手續(xù)。

第三十七條有下列情形之一的，應當解除或者終止承包合同，并由發(fā)證機關依法收回土地承包經(jīng)營權證：

（一）承包方提出書面申請，自愿交回全部承包地的；

（二）承包地依法被全部征收、征用、占用的；

（三）承包耕地的農(nóng)戶消亡的；

（四）承包期滿的；

（五）發(fā)包方依法收回的；

（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

承包方無正當理由拒絕交回土地承包經(jīng)營權證的，由原發(fā)證機關注銷該證（包括編號），并予以公告。

農(nóng)戶承包地被征收、征用后，國土資源行政主管部門應當及時將土地征收、征用批準文件及被征土地的戶名、面積和位置等資料告知同級人民政府農(nóng)業(yè)或者林業(yè)行政主管部門。發(fā)證機關應當及時辦理被征土地相應權證的變更、收回或者注銷等手續(xù)。

第三十八條縣級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府應當完善農(nóng)村土地承包方案、土地承包合同、土地承包經(jīng)營權證及其相關文件檔案的管理制度，建立健全農(nóng)村土地承包信息化管理系統(tǒng)，提高科學管理水平。

承包方有權查閱、復制與其承包地相關的土地承包經(jīng)營權證登記簿和其他登記材料。有關單位應當為承包方查閱、復制提供方便。

第三十九條土地承包經(jīng)營權證的頒發(fā)、變更、收回、注銷等具體程序按照國家規(guī)定辦理。

第六章爭議的解決

第四十條因土地承包經(jīng)營發(fā)生糾紛的，雙方當事人可以通過協(xié)商解決，也可以請求村民委員會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府等調(diào)解解決。

當事人不愿協(xié)商、調(diào)解或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以向農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院。

第四十一條縣（市、區(qū)）設立農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會，設區(qū)的市根據(jù)需要設立農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會。

農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會由前款規(guī)定的市、縣（市、區(qū)）的人民政府組織有關部門統(tǒng)一組建。農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會的日常辦事機構設在同級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門。

仲裁委員會由主任一人，副主任和委員若干人組成。仲裁委員會可以聘任專職或者兼職仲裁員。

第四十二條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會負責本行政區(qū)域內(nèi)農(nóng)村土地承包糾紛仲裁工作，依法獨立行使農(nóng)村土地承包糾紛仲裁權。

農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會受理仲裁的事項為土地承包合同、征地補償費分配以及土地承包經(jīng)營權的流轉、侵權、繼承等糾紛。林地糾紛按照有關法律、法規(guī)規(guī)定處理。

第四十三條當事人未達成書面仲裁協(xié)議，一方當事人向農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會申請仲裁，另一方當事人向人民法院提訟的，農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會不予受理。

第四十四條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁由仲裁庭仲裁。仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應當調(diào)解。調(diào)解方案不得違反法律、法規(guī)規(guī)定。

調(diào)解達成協(xié)議的，應當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。調(diào)解書自雙方當事人簽收之日起生效。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。

調(diào)解不成或者在調(diào)解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

第四十五條當事人對仲裁裁決不服的，可以自收到裁決書之日起三十日內(nèi)向人民法院。逾期不的，裁決書即發(fā)生法律效力。一方當事人不履行已發(fā)生法律效力的仲裁裁決的，另一方當事人可以申請人民法院強制執(zhí)行。

第四十六條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會對受理的生產(chǎn)季節(jié)性強的土地承包糾紛，可以先行裁定采取必要措施，保證農(nóng)業(yè)生產(chǎn)正常進行。

第四十七條農(nóng)村土地承包糾紛當事人申請仲裁應當交納仲裁費，仲裁費包括案件受理費和處理費。仲裁費的具體標準由省人民政府財政、價格、農(nóng)業(yè)行政主管部門共同制定。

對確有生活困難的農(nóng)村土地承包糾紛案件當事人，農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會應當根據(jù)其申請，緩收、減收或者免收仲裁費用。

第四十八條本辦法對仲裁庭人員組成、仲裁案件的受理、開庭、裁決、執(zhí)行等未作規(guī)定的，依照有關法律、法規(guī)規(guī)定執(zhí)行。

第七章法律責任

第四十九條違反本辦法規(guī)定的行為，《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》及其他法律、法規(guī)已有處罰規(guī)定的，從其規(guī)定。

第五十條發(fā)包方有下列情形之一的，其組織的發(fā)包行為無效：

（一）未經(jīng)法定程序調(diào)整承包土地的；

（二）采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包，承包方案未在本集體經(jīng)濟組織內(nèi)公示的；

（三）以公開協(xié)商方式承包農(nóng)村土地，其承包底價及支付方式未經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員會議（村民會議）或者成員代表會議（村民代表會議）三分之二以上成員同意的。

第五十一條承包方無正當理由棄耕拋荒兩年以下的，由鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府給予警告。發(fā)包方可以組織代耕，耕作收益歸代耕者。

代耕期間，承包方要求耕種承包土地的，應當提前半年通知發(fā)包方，發(fā)包方可以根據(jù)作物生長周期適時終止代耕，將承包地交由承包方經(jīng)營。

第五十二條發(fā)包方扣留、強制代保管、涂改土地承包經(jīng)營權證或者擅自更改辦理土地承包經(jīng)營權證的申報材料，由縣級人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門責令限期改正；逾期不改正的，對直接責任人員處以一千元以上一萬元以下的罰款。

第五十三條發(fā)包方有《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第五十四條規(guī)定行為之一的,承包方有權向鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府、縣級人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門投訴、舉報，由鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府或者縣級人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門責令其限期改正。侵害承包方土地承包經(jīng)營權的，應當依法承擔民事責任。

第五十四條國家機關及其工作人員有下列行為之一的，由行政監(jiān)察機關或者所在單位依照職權對負有責任的直接領導和直接責任人給予行政處分；給當事人造成損失的，依法承擔損害賠償責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）利用職權干涉農(nóng)村土地承包，強制變更、解除承包合同的；

（二）干涉承包方依法享有的生產(chǎn)經(jīng)營自的；

（三）強迫、阻礙承包方依法進行土地承包經(jīng)營權流轉的；

（四）違反規(guī)定辦理土地承包經(jīng)營權證頒發(fā)、更正、變更、收回、注銷等手續(xù)的；

（五）截留、侵占、挪用被征地農(nóng)民的安置補助費、青苗和地上附著物補償費等費用的；

（六）截留、扣繳土地承包經(jīng)營權流轉收益的；

（七）有其他、、行為，侵害農(nóng)民土地承包權益的。

第八章附則

第五十五條本辦法實施前已經(jīng)按照國家有關農(nóng)村土地承包的規(guī)定承包農(nóng)村集體土地的，本辦法實施后繼續(xù)有效。原頒發(fā)的土地承包經(jīng)營權證繼續(xù)有效。但農(nóng)村土地承包合同中有關收回、調(diào)整承包地等條款違反法律、法規(guī)規(guī)定的，該條款無效。

篇7

一、統(tǒng)一思想，充分認識加強農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理工作的重要性、緊迫性

加強農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理，是發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè)的客觀要求，是提高農(nóng)業(yè)規(guī)模效益，促進農(nóng)業(yè)增效、農(nóng)民增收的現(xiàn)實途徑，也是穩(wěn)定農(nóng)村土地承包關系，促進農(nóng)村社會和諧發(fā)展的必然選擇。近年來，農(nóng)民因外出務工、適度規(guī)模經(jīng)營等原因，流轉土地經(jīng)營權現(xiàn)象逐漸增多，由于流轉程序不規(guī)范、合同簽訂不完善，引發(fā)的土地糾紛呈上升趨勢，出現(xiàn)了一系列不容忽視的問題；甚至存在以流轉名義亂占耕地，擅自改變耕地用途等現(xiàn)象，從而引發(fā)一系列社會問題。為此，各級、各部門要充分認識到加強農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理工作重要性的認識，增強責任感和緊迫感，把加強農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理作為新形勢下維護農(nóng)民土地承包權益的重要任務，要切實加強引導，強化監(jiān)管，促進農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉規(guī)范有序進行，切實維護農(nóng)民的合法權益，促進全縣農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

二、嚴格政策，明確堅持農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉的原則

（一）堅持家庭承包經(jīng)營制度不動搖的原則。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉要始終堅持穩(wěn)定農(nóng)村土地承包關系，堅持“三個不得”，即不得改變家庭承包經(jīng)營制度，不得改變土地所有權性質(zhì)和農(nóng)業(yè)用途，流轉期限不得超過家庭承包期的剩余期限。要妥善處理好近期利益與長遠利益的關系，嚴格遵守農(nóng)地農(nóng)用原則，嚴禁從事非農(nóng)建設，嚴禁破壞耕作層，有效防止破壞耕地等侵害農(nóng)民長遠利益的行為發(fā)生。

（二）堅持“依法、自愿、有償”的原則。農(nóng)戶是農(nóng)村土地承包和流轉的主體，土地承包經(jīng)營權流轉形式、流轉期限、流轉收益等由流轉雙方自主協(xié)商確定。任何組織和個人不得強迫或阻撓農(nóng)戶依法流轉土地，不得以任何形式侵占、截留、扣繳農(nóng)戶土地流轉收益。要充分尊重農(nóng)戶土地流轉的主體地位，不得用少數(shù)服從多數(shù)的辦法強迫農(nóng)戶流轉承包地；流轉價格由流轉雙方協(xié)商確定，流轉收益歸轉出戶所有。

（三）堅持從實際出發(fā)、因地制宜、分類指導的原則。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉應以農(nóng)村勞動力轉移和現(xiàn)代農(nóng)業(yè)發(fā)展需要為基礎，與工業(yè)化、城鎮(zhèn)化發(fā)展水平相適應，既要積極引導，又要堅決禁止不顧客觀條件違背農(nóng)民意愿強迫流轉土地，嚴禁行政干預。

（四）堅持管理、服務、規(guī)范、有序的原則。要加強農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉的管理和服務，強化政策宣傳、信息咨詢、綜合服務和監(jiān)督管理，建立健全各項制度，加強流轉市場建設，規(guī)范合同的簽訂、登記，及時解決流轉糾紛，維護各方合法權益，確保流轉行為規(guī)范有序。

三、強化措施，切實加強農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理

（一）穩(wěn)定承包關系。要認真對照相關法律法規(guī)和政策，依法保障農(nóng)民對承包土地的占有、使用、收益等權利。簽訂30年的農(nóng)村土地承包合同和發(fā)放經(jīng)營權證書是土地流轉的前提，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權證書由省農(nóng)業(yè)廳統(tǒng)一印制，縣政府統(tǒng)一換發(fā)補發(fā)。頒發(fā)經(jīng)營權證書在鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦完成“三清理”、合同簽訂、信息錄入、鄉(xiāng)鎮(zhèn)申請、縣驗收的前提下進行。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦要加快土地“三清理”、合同簽訂、信息錄入等工作進度，確保年內(nèi)全面完成換發(fā)補發(fā)經(jīng)營權證書工作。依法應確權的土地都要納入確權范圍，并確權到戶，全部發(fā)放土地承包經(jīng)營權證書，嚴格做到承包地塊、面積、合同和證書“四到戶”。

（二）強化服務體系建設。要建立縣、鄉(xiāng)、村三級農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉服務網(wǎng)絡，為供求雙方提供土地流轉信息服務。縣級以縣農(nóng)業(yè)局為依托，建立農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉網(wǎng)絡平臺，配備信息服務設備，配置信息軟件，建立流轉數(shù)據(jù)庫，供求信息。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦要切實抓好流轉服務中心建設，建立檔次高、設施配套、功能齊全的流轉服務中心，配備大屏幕電子顯示屏，及時流轉信息。通過開展信息登記、土地評估、合同鑒證、法律政策咨詢等工作，為流轉雙方提供“一站式”便捷服務。村級也要設立流轉服務點，設立信息聯(lián)絡員，及時收集上報流轉信息。

（三）規(guī)范流轉行為。承包方在依法取得的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權，可以采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他符合有關法律和國家政策規(guī)定的方式流轉。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉，受讓方可以是專業(yè)大戶、家庭農(nóng)場、農(nóng)民專業(yè)合作社、農(nóng)業(yè)種養(yǎng)專營企業(yè)等規(guī)模經(jīng)營主體，也可以是其他有農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營能力的組織和個人。在同等條件下，本集體經(jīng)濟組織成員享有優(yōu)先權。承包方依法采取轉包、出租、入股方式將農(nóng)村土地承包經(jīng)營權部分或者全部流轉的，承包方與發(fā)包方的承包關系不變，雙方享有的權利和承擔的義務不變。承包方采取轉包、出租等方式流轉的，應當及時報發(fā)包方備案。采取轉讓方式流轉的，應當經(jīng)發(fā)包方同意，受讓方要與發(fā)包方重新簽訂承包合同，及時辦理土地承包經(jīng)營權屬變更手續(xù)；未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉讓方式流轉土地承包經(jīng)營權的，轉讓合同無效。同一集體經(jīng)濟組織的承包方之間自愿將土地承包經(jīng)營權進行互換，雙方對互換土地原享有的承包權利和承擔的義務也相應互換，當事人雙方應到村集體經(jīng)濟組織辦理承包合同、土地承包經(jīng)營權證書變更及備案手續(xù)。土地流轉受讓方以轉包、出租方式取得的土地進行再流轉的，應當經(jīng)原承包方書面同意，并辦理流轉備案手續(xù)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉收益歸承包方所有，任何組織和個人不得侵占、截留、扣繳。受讓方在流轉期間因投入而提高土地生產(chǎn)能力的，土地流轉合同到期或者未到期由承包方依法收回承包土地時，受讓方有權獲得相應的補償。具體補償辦法可以在土地流轉合同中約定或雙方通過協(xié)商解決。

（四）實行合同管理。承包方流轉農(nóng)村土地承包經(jīng)營權，應當與受讓方在協(xié)商一致的基礎上簽訂書面流轉合同。代耕期不足1年的，可以不簽訂書面流轉合同。實行委托流轉的，應由承包方出具土地承包經(jīng)營權流轉委托書，注明委托的事項、權限和期限等，并有委托人簽名蓋章。未經(jīng)承包方書面委托，任何組織和個人都無權代替承包戶簽訂土地承包經(jīng)營權流轉合同。過去沒有簽訂流轉合同的，各鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦流轉中心要及時向流轉雙方提供并指導簽訂規(guī)范的流轉合同。流轉合同由省農(nóng)業(yè)廳、省工商行政管理總局統(tǒng)一制定，縣農(nóng)業(yè)部門統(tǒng)一印制。已經(jīng)簽訂流轉合同，且流轉合同規(guī)范、雙方無異議的，可以維持原合同，也可以變更為全省統(tǒng)一的流轉合同。流轉合同的簽訂要在鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦流轉服務中心和村集體經(jīng)濟組織的監(jiān)督下，由流轉雙方在村集體經(jīng)濟組織或鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦流轉服務中心集中完成，特殊情況下可在其他地點完成，但要做到合同的簽訂、備案在同一地點一次完成。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉合同一式四份，流轉雙方各執(zhí)一份；發(fā)包方和鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦各備案一份。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦應當建立農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉情況登記冊，及時準確記載農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉情況。以轉包、出租或者其他方式流轉承包土地的，及時辦理相關登記；以轉讓、互換方式流轉承包土地的，及時辦理有關承包合同和土地承包經(jīng)營權證變更等手續(xù)。鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦流轉中心在指導流轉合同簽訂或流轉合同鑒證中，發(fā)現(xiàn)流轉雙方有違反法律法規(guī)規(guī)定的，要及時予以糾正。跨行政村的土地流轉合同應經(jīng)公證機構公證備案。一次性流轉面積超過200畝的，同時報縣農(nóng)業(yè)部門備案。

（五）妥善化解矛盾。要充分發(fā)揮鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦農(nóng)村土地調(diào)解庭和縣仲裁庭的調(diào)解、仲裁作用，健全流轉糾紛調(diào)處機制，完善調(diào)解仲裁程序、調(diào)解仲裁方法和調(diào)解仲裁制度，依法有序解決土地流轉中出現(xiàn)的矛盾糾紛，確保流轉糾紛及時化解。村級也要明確一位熟悉農(nóng)村土地法律法規(guī)和辦事公道的人員作為專職調(diào)解員。

（六）完善檔案管理。根據(jù)農(nóng)業(yè)部、國家檔案局《關于加強農(nóng)村土地承包檔案管理工作的意見》要求，各鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦流轉中心要對流轉合同及有關資料登記造冊，分類歸檔，妥善保管，并逐步實行信息化管理，及時記載和反映流轉情況，確保流轉檔案的安全與完整，為妥善解決流轉糾紛奠定堅實的基礎。

四、加大力度，嚴厲打擊土地承包經(jīng)營權流轉中的違法違規(guī)行為

要切實加強流轉土地用途的監(jiān)管，對違背法定程序、超越流轉范圍、預謀改變土地的農(nóng)業(yè)用途、假借流轉行為買賣土地、以租代征等違法行為堅決予以打擊。土地承包經(jīng)營權流轉后，承包方給承包地造成永久性損害的，發(fā)包方要予以制止，并要求承包方賠償由此造成的損失。占用耕地建窯、建墳或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采礦、取土等，破壞種植條件的，或者因開發(fā)土地造成土地荒漠化、鹽漬化的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責令限期改正或者治理，可以并處罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。擅自將農(nóng)民集體所有的土地使用權出讓、轉讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責令限期改正，沒收違法所得，并處罰款。

任何組織和個人強迫承包方進行土地承包經(jīng)營權流轉的，流轉行為無效。國家機關及其工作人員利用職權強迫、阻礙承包方進行土地承包經(jīng)營權流轉的行為，給承包方造成損失的，要承擔損害賠償?shù)蓉熑危磺楣?jié)嚴重的，由上級機關或者所在單位給予直接責任人員行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

篇8

關鍵詞：土地承包經(jīng)營權；抵押；規(guī)則

中圖分類號：F830 文獻標識碼：B 文章編號：1674-2265（2013）07-0064-04

與傳統(tǒng)用益物權相比，土地承包經(jīng)營權是一種特殊的用益物權。與一般私人所有權抵押不同，在土地承包經(jīng)營權上設立抵押負擔，除了要遵循一般抵押規(guī)則外，還應遵循適合其自身特點的規(guī)則。

一、抵押標的

（一）抵押標的是物權性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權

根據(jù)《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》和《最高人民法院關于審理涉及土地承包經(jīng)營權糾紛案件適用法律問題的解釋》的有關規(guī)定，只有物權性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權才可以流轉，是流通物，方可以抵押；而債權性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權不能流轉，為禁止流通物，不得抵押。其中物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權包括通過家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權和通過其他方式承包并經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權證等證書的土地承包經(jīng)營權。而未經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權證等證書的土地承包經(jīng)營權為債權性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權①。

（二）土地承包經(jīng)營權抵押實踐亂象

從各地土地承包經(jīng)營權抵押的實踐來看，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押大致可以分為三種情形：一是土地承包經(jīng)營權和農(nóng)村土地經(jīng)營權（土地經(jīng)營使用權）都可以抵押。如成都規(guī)定②，承包方農(nóng)戶取得的《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權證》或規(guī)模經(jīng)營業(yè)主取得并經(jīng)登記的《農(nóng)村土地經(jīng)營權證》都可以抵押。二是僅土地經(jīng)營權可以抵押。土地承包經(jīng)營權抵押標的限定為經(jīng)過土地流轉之后取得的經(jīng)營權上。如萬年縣將抵押人限定于耕地經(jīng)營權人，且經(jīng)營耕地面積至少在50畝以上③；信陽將“經(jīng)過土地流轉、經(jīng)營規(guī)模在50畝以上的土地承包經(jīng)營權”④列為可以設定擔保的對象。上述規(guī)定將具有一定規(guī)模的土地承包經(jīng)營權列為主要金融支持對象，無可厚非，但是將農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營權排除在抵押范圍之外，缺乏法理依據(jù)。三是土地承包經(jīng)營權可以抵押，但附加多種限制條件，如有的將抵押對象限定在農(nóng)村居民取得的土地承包經(jīng)營權上，而對于土地流轉中流入方取得的經(jīng)營權能否抵押沒有規(guī)定，如山東濟寧農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押貸款的規(guī)定。有的將土地承包經(jīng)營權抵押設一定門檻，僅有土地承包經(jīng)營權證不能滿足抵押條件，還必須附加其他保證條件，如湖州規(guī)定土地先期投入必須在10萬元以上⑤。有的將土地承包經(jīng)營權限定于特定的農(nóng)業(yè)，如遼寧省農(nóng)村信用社的土地承包經(jīng)營權抵押規(guī)定⑥，限定于農(nóng)村種植業(yè)和養(yǎng)殖業(yè)。上述規(guī)定限制了土地承包經(jīng)營權的流動性、投資性和融資功能，表現(xiàn)出土地承包經(jīng)營權財產(chǎn)功能的不徹底性和懷疑性，實質(zhì)是變相否定了土地承包經(jīng)營權的抵押價值。

（三）抵押標的實踐亂象的理論分析

上述規(guī)定的不同，主要產(chǎn)生于對土地承包經(jīng)營權和流轉后土地經(jīng)營權的不同認識。為便于分析，本文以家庭承包為例，將農(nóng)村土地承包市場分為初級市場和二級市場，來分析兩個市場條件中土地承包經(jīng)營權的抵押問題。

所謂初級市場是指村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會按照家庭承包的方式，依法將農(nóng)民集體所有的土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶。在初級市場中，農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權的取得主要是基于農(nóng)戶的集體成員身份的法定取得（但發(fā)生轉讓和國家征收的情況除外），并不以向發(fā)包人履行對價為交換條件。在初級市場中，集體土地所有權被物化為本集體經(jīng)濟組織內(nèi)每一戶的家庭承包經(jīng)營權，它不是國家或集體經(jīng)濟組織謀利的手段，而是集體土地得以分散利用的一種方法。由于我國土地所有權不可買賣，土地承包經(jīng)營制度被賦予了土地的利用與土地上的權利的流通功能。在初級市場中，農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營權實質(zhì)上還處于一種靜止的權利狀態(tài)，土地是作為一種生產(chǎn)要素存在，土地的資本價值沒有實現(xiàn)。值得注意的是，在初級市場中，家庭土地承包經(jīng)營權還附加了一些人格和身份利益，也就是成員權。這些利益包括：取得土地承包經(jīng)營權的期待權、優(yōu)先權、集體經(jīng)濟組織剩余價值的取得權和分配權等，這些權利并不隨著土地承包經(jīng)營權的流轉、抵押（包括轉讓）而轉移。

所謂土地二級市場，是指農(nóng)戶將其以家庭承包方式取得的土地以轉包、互換、出租、入股、代耕等方式流轉給第三方。在土地二級市場中，原承包方（即農(nóng)戶）和發(fā)包方的承包關系不變，原承包方在流轉的合同期限內(nèi)喪失了對土地的占有權和直接經(jīng)營權，承租方獲取土地的占有、使用、收益和處分權。土地承包經(jīng)營權以占有為利用收益的前提，只有占有承包地，才能利用承包地進行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，一旦脫離承包地的占有或者雖占有承包地但不從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，就不應享有土地承包經(jīng)營權，所以流轉方移轉的只能是土地承包經(jīng)營權的整體，是全部，而不能將其分割為承包權和經(jīng)營權，或是土地承包經(jīng)營權的一部分。因為，若承認分割后的承包權和經(jīng)營權都是物權，則意味著當事人可以創(chuàng)設或變更物權的種類和內(nèi)容，有悖于物權法定原則和一物一權的原則（同一客體上不相容物權之并存）。在二級市場中，農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營權作為一種“準商品”⑦被交易，而且交易的次數(shù)越多，其價值性也就越強。在二級流轉市場中獲取土地的專業(yè)戶、農(nóng)場主、土地合作社、集體經(jīng)濟組織等主體，正是通過將其取得的土地進行整合或再流轉，實現(xiàn)土地的規(guī)模經(jīng)營或出租收益。

在土地二級市場中，受讓方應通過登記取得土地承包經(jīng)營權。按照《農(nóng)村土地承包法》第32條、《物權法》第129條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權人將土地承包經(jīng)營權互換、轉讓的，不經(jīng)登記不得對抗善意第三人，立法對土地承包經(jīng)營權的變更采用登記對抗主義。《物權法》第127條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權自土地承包合同生效時設立，從該規(guī)定推出土地承包經(jīng)營權的設立采用的是無需登記的債權合意主義。而承包經(jīng)營權的流轉采用的是登記對抗主義，這違背了《物權法》中物權設立與物權變更相一致的原則。為了給受讓方的土地承包經(jīng)營權一個安全保障，本文建議受讓方取得的家庭承包經(jīng)營權實行登記生效主義，并將其權利固化為土地承包經(jīng)營權證書，使其權利內(nèi)容固定化、具體化、對象化。

二、抵押效力

（一）土地承包經(jīng)營權抵押的效力及于已被抵押的耕地、林地、草地使用權的全部

土地承包經(jīng)營權抵押的效力及于已被抵押的耕地、林地、草地使用權的全部。因轉讓、承包、租賃、繼承等方式被分割的土地承包經(jīng)營權，未受清償?shù)牡盅簷嗳耍删头指詈蟮耐恋爻邪?jīng)營權行使抵押權；因入股或作為合資、合作的出資條件等方式被分割的土地承包經(jīng)營權，抵押權的效力及于抵押人的出資（或入股）份額。

土地承包經(jīng)營權抵押的效力及于土地承包經(jīng)營權的流轉收益和收益物及其從物。土地承包經(jīng)營權抵押在于支配土地使用權及其收益物的擔保價值，因此，用來增加土地使用權和收益物經(jīng)濟價值的從物和從權利，則不問其添附的時間，均應統(tǒng)一于抵押權標的之內(nèi)。已被抵押的土地承包經(jīng)營權因生產(chǎn)、經(jīng)營、加工、被征用或流轉，而使土地承包經(jīng)營權為第三人所有或占有時，抵押權的效力及于補償金或流轉金。因經(jīng)營、管護土地承包經(jīng)營權，而使已被抵押的土地承包經(jīng)營權擴展，則土地承包經(jīng)營權的抵押權也隨之擴展，如秧田抵押之抵押權及于稻谷，茶地抵押之抵押權及于茶葉，果林抵押之抵押權及于林果等，上述衍生之物皆為抵押權之標的，并不以登記為必要。

土地承包經(jīng)營權的從權利，亦為抵押效力之所及。如抵押的耕地使用權為需役地時，其所附屬之地役權，其他從屬于土地的利用權，如種糧補貼、農(nóng)業(yè)保險收益等權利，均應受到抵押權人的制約。

農(nóng)地上的建筑物是獨立的不動產(chǎn)，不是土地承包經(jīng)營權的組成部分，土地承包經(jīng)營權抵押并不當然及于農(nóng)地上的建筑物，除非有約定，并依法履行相應的手續(xù)。土地生存的野生動物、微生物、礦藏物、埋藏物有特別法予以調(diào)整，不屬于土地承包經(jīng)營權的調(diào)整對象，抵押權效力不及于這四種“物”。

（二）土地承包經(jīng)營權抵押與出租沖突

土地承包經(jīng)營權抵押與出租沖突大致分為兩種情形：一是訂立土地承包經(jīng)營權抵押合同前，該土地承包經(jīng)營權已經(jīng)出租或轉包的，此種情況下適用買賣不破租賃的原則，原土地承包經(jīng)營權租賃（轉包）關系不受該抵押權的影響。這里問題是抵押人逾期不履行義務，發(fā)生抵押權實現(xiàn)的情形時，租賃（受包）人的租賃利益因抵押權人行使抵押權而終止，租賃人（受包人）受到的損失，應由原出租人（轉包人）予以賠償。二是抵押權設立后在抵押期間抵押人將抵押的土地出租（或轉包）的，適用物權優(yōu)先于債權的規(guī)則，則該土地承包經(jīng)營權的租賃（轉包）關系不得對抗已登記的抵押權，租賃人（受包人）明知或應當知道土地已經(jīng)抵押，仍接受租賃（受包）而遭受損失的，應由其本人承擔責任；租賃人（受包人）不知或不應當知道土地已經(jīng)抵押，其因租賃（受包）而遭受損失的，應由其出租人（轉包人）承擔責任。

（三）抵押期間的土地承包經(jīng)營權的流轉（包括出租、轉包、代耕等）

土地承包經(jīng)營權抵押期間，抵押人有權流轉土地承包經(jīng)營權，但是必須征得抵押權人的同意，同意流轉的，則應當將土地承包經(jīng)營權流轉的所得價款向抵押權人提前清償或者提存；未經(jīng)抵押權人的同意，該流轉行為無效，受讓人因此遭受的損失由抵押人賠償，當然受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。

（四）土地承包經(jīng)營抵押權的轉讓

基于我國擔保物權嚴格的附隨性理論，土地承包經(jīng)營權抵押期間，附著于土地承包經(jīng)營權之上的抵押權不得與債權分離而單獨轉讓，債權轉讓的，擔保該債權的土地承包經(jīng)營權一并轉讓。但是考察世界各國擔保物權立法呈現(xiàn)出理論和實踐的附隨性原則的緩和趨勢，本文建議，要在一定程度上賦予抵押權的相對獨立性，比如基于法律或當事人的約定，債權轉讓的，擔保該債權的土地承包經(jīng)營權不發(fā)生轉讓，或者該抵押權可以單獨轉讓，甚至能作為其他債權的擔保，這種制度安排，將大大增強土地承包經(jīng)營權的融資和投資功能。

三、抵押權的實現(xiàn)方式及管制原則

（一）土地承包經(jīng)營抵押權實現(xiàn)應通過土地流轉來實現(xiàn)其價值

抵押解決的是誰先受償?shù)膯栴}，不以占有農(nóng)用地為條件，當?shù)盅核鶕５膫鶆盏狡诓宦男谢蛘甙l(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，就會發(fā)生用抵押的土地承包經(jīng)營權清償債務的情況。這時，導致土地流轉的不是抵押行為，而是折價、拍賣、變賣土地承包經(jīng)營權等法律事實，因此，土地承包經(jīng)營權抵押的實現(xiàn)離不開土地流轉。但是折價這一實現(xiàn)抵押權的形式，并不是任何人都可以行使的，本文認為當土地承包經(jīng)營權的抵押權人為商業(yè)銀行、商業(yè)企業(yè)等主體時，應予以禁止。以銀行為例，銀行是經(jīng)營貨幣資本的企業(yè)，不能因其行使土地承包經(jīng)營抵押權而變成農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者、經(jīng)營者。而抵押權人為企業(yè)時也應排除折價歸己的實現(xiàn)方式，因為在企業(yè)經(jīng)營中，農(nóng)戶雖擁有土地的收益權，但喪失了經(jīng)營權，企業(yè)是土地的經(jīng)營主體，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)不再是雙層經(jīng)營，而是以企業(yè)為主體的單層經(jīng)營，家庭經(jīng)營的消失，以家庭承包經(jīng)營為基礎、統(tǒng)分結合的雙層經(jīng)營體制存在被動搖的可能。土地承包經(jīng)營權折價或直接轉讓給本集體經(jīng)濟組織以外的其他法人、組織或個人，損害了農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的物質(zhì)基礎——集體土地的完整性、地域性和成員性⑧。土地抵押、流轉以村鎮(zhèn)集體、農(nóng)村土地合作社為流轉對象，并不會改變農(nóng)村基本土地制度，值得提倡。

對于拍賣、變賣土地承包經(jīng)營權，應該通過出租、轉包等形式實現(xiàn)其價值，而不能通過轉讓或出賣土地承包經(jīng)營權實現(xiàn)其價值。因為轉讓、出賣土地承包經(jīng)營權的實質(zhì)是農(nóng)戶永久性地失去承包土地，并且這種權利由抵押權人實施，不僅違背了土地承包經(jīng)營權設立的目的，剝奪了農(nóng)戶對集體土地進行再次承包的期待權，還否定了統(tǒng)分結合的雙層經(jīng)營體制。因為轉讓、出賣土地承包經(jīng)營權，實際上是將土地承包看作是單純的財產(chǎn)分配和單純的家庭經(jīng)營。但出租或轉包等實現(xiàn)形式，堅持了以家庭承包經(jīng)營為主體、統(tǒng)分結合的雙層經(jīng)營體制，是符合我國農(nóng)村土地制度的基本流轉形式。

（二）抵押權實現(xiàn)與新的土地承包關系確立

實現(xiàn)抵押權時，土地承包經(jīng)營權人發(fā)生改變，即抵押人（原土地承包經(jīng)營權人）喪失土地承包經(jīng)營權，而流入方取得土地承包經(jīng)營權。同時，原土地承包經(jīng)營權人（抵押人）與發(fā)包方之間的在該土地上的土地承包經(jīng)營權關系終止，確立流入方與發(fā)包方之間在該土地上的新承包關系，其承包期限為原承包期的剩余期限。新土地承包經(jīng)營權人在依法登記取得相關土地權利證書后，可以采取轉包、出租、信托、代耕或者符合法律法規(guī)規(guī)定的形式再流轉。抵押權實現(xiàn)后，新土地承包經(jīng)營權人經(jīng)營承包地期限屆滿時，發(fā)包方依法收回承包地。

（三）抵押權實現(xiàn)與農(nóng)村土地的“三不”管制原則

一是集體土地所有權不得改變。抵押權實現(xiàn)后，所有權權屬關系不得改變，即土地所有權仍屬于集體經(jīng)濟組織（即發(fā)包人）。二是抵押權實現(xiàn)后，在承包期內(nèi)不得改變承包地的農(nóng)業(yè)用途，農(nóng)用地未經(jīng)批準不得轉為建設用地。我國實行嚴格的耕地保護制度和基本農(nóng)田保護制度，劃入基本農(nóng)田保護區(qū)的耕地，實行永久性保護，未經(jīng)批準，任何單位或者個人不得占用或者改變基本農(nóng)田用途。三是抵押權實現(xiàn)不得損害抵押人的合法權益，抵押人的合法利益，即土地承包經(jīng)營權基于《土地承包法》及相關法律、政策等規(guī)定，而應獲得或必然獲得的利益，如享有宅基地使用權、集體組織剩余利益分配權或集體經(jīng)濟事務的參與權以及基于集體成員身份而應享有包括中央政府、地方政府、本村給予農(nóng)戶的各種基本社會保障、福利和補貼等。

注：

①《最高人民法院關于審理涉及土地承包經(jīng)營權糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規(guī)定：承包方未依法登記取得土地承包經(jīng)營權證等證書，即以轉讓、出租、入股、抵押等方式流轉土地承包經(jīng)營權，發(fā)包方請求確認該流轉無效的，應予以支持。但非因發(fā)包方原因未登記取得土地承包經(jīng)營權證等證書的除外。

②參見《成都市農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押融資管理辦法（試行）》第5條、第6條規(guī)定。

③參見《萬年縣農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押登記管理辦法（試行）》第2條、第3條規(guī)定。

④參見《信陽市農(nóng)村物權確認和抵（質(zhì)）押擔保暫行辦法》第9條第1款第2項規(guī)定。

⑤參見《湖州市農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押貸款管理辦法（試行）》第6條第1項規(guī)定。

⑥參見《遼寧省農(nóng)村信用社土地承包經(jīng)營權抵押貸款管理暫行辦法》第4條、第8條規(guī)定。

⑦土地流轉經(jīng)營權的“準商品”性，是因為其商品性受制于“三不”原則，即土地屬于集體的所有權不變，土地的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的用途不變，不能損害農(nóng)民的承包權益。

⑧《農(nóng)村土地承包法》第47條規(guī)定：以其他方式承包農(nóng)村土地，在同等條件下，本集體經(jīng)濟組織成員享有優(yōu)先權；第48條規(guī)定：發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包，應當事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準。

參考文獻：

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[關鍵詞]農(nóng)村家庭土地承包經(jīng)營權;流轉;公證注意事項

一、農(nóng)村家庭土地承包經(jīng)營權流轉的法律規(guī)定

（一）土地承包經(jīng)營權流轉的相關概念

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權是指承包人因從事農(nóng)村種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)或其他生產(chǎn)經(jīng)營項目而承包使用，收益集體所有或國家所有的土地或森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的權利。

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的流轉，指的是在農(nóng)村土地承包中的物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權有效存在前提條件下，在不改變農(nóng)村土地所有權屬性和主體種類與農(nóng)村土地農(nóng)業(yè)用途的基礎上，原承包方依法將該的物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權或者從該物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權中分離出來的部分權有等具體民事權利轉移經(jīng)他人的行為。

（二）家庭土地承包經(jīng)營權的流轉方式

1.轉讓，是指轉包（原承包方）在通過農(nóng)村土地承包方式取得物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權有效存在前提下，在承包期限內(nèi)依法將部分或全部承包地上物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權轉移給受讓方，由受讓方同原承包方確立新的承包關系，原承包人與發(fā)包人在該土地的承包關系即行終止。

2.轉包，是指轉包方（原承包方）在通過家庭承包方式取得物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權有效存在前提下，在承包期內(nèi)并保留物權性質(zhì)土地承包經(jīng)權，依法將部分或者全部承包地上債權性質(zhì)農(nóng)村承包地使用權轉移給受轉包方的行為。

3.出租，是指出租方（原承包方）在通過農(nóng)村土地承包方式取得物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權有效存在前提下，在承包期內(nèi)并保留物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權下依法將部分或者全部承包地上債權性質(zhì)農(nóng)村承包地使用權轉移給承租方并收取租金的行為。

4.互換，是指在存在兩個通過承包方式取得有效的物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權前提下，并限于同一發(fā)包方的農(nóng)村土地的兩個物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權基礎上，承包方之間依法互相調(diào)換物權性質(zhì)土地承包經(jīng)營權的行為。

5.入股，是指實行家庭聯(lián)產(chǎn)承包方式的承包之間，為發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟，將土地承包經(jīng)營權作為股權，自愿聯(lián)合從事家庭合作經(jīng)營。

二、辦理通過家庭方式取得土地承包經(jīng)營權的流轉合同公證需要提交的材料

1.土地承包經(jīng)營權人的權屬憑證，包括農(nóng)村土地承包經(jīng)營權證、林權證、農(nóng)村土地承包合同。

2.土地承包經(jīng)營權人家庭所有成員的身份證、戶口簿。

3.受讓人身份證、戶口簿。

4.受讓方是本集體經(jīng)濟組織成員或者從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的農(nóng)戶的書面證明材料。

5.采用轉讓方式流轉家庭土地承包經(jīng)營權的，土地承包經(jīng)營權人需要提交發(fā)包方的書面同意證明。

6.一式四份農(nóng)村土地承包方經(jīng)營權流轉合同。

三、辦理通過家庭承包方式取得土地承包經(jīng)營權的流轉合同公證應注意問題

1.辦理家庭土地承包經(jīng)營權流轉合同公證的法律依據(jù)，主要有兩種：

（1）法律規(guī)定。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉的法律依據(jù)在《農(nóng)村土地承包法》、《物權法》中得以體現(xiàn)。《物權法》第一百二十八條規(guī)定“土地承包經(jīng)營權人依法照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權將土地承包經(jīng)營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包的剩余期限。未經(jīng)依法批準，不得將承包地用于非家建設。”（2）政策依據(jù)。我國農(nóng)村土地流轉的政策依據(jù)非常豐富，“土地承包經(jīng)營權的流轉”最早是1995年提出的，《國發(fā)〔1995〕7號國務院批轉〈農(nóng)業(yè)部關于穩(wěn)定和完善土地承包關系意見的通知〉的意見》明確提出“建立土地承包經(jīng)營權流轉機制”。

2.流轉雙方平等協(xié)商、自愿和有償，任何組織和個人強迫或者阻礙承包方進行土地承包經(jīng)營權流轉。土地承包經(jīng)營權的流轉是通過合同或契約的方式進行，而合同的最大特征即在于法律地位平等的當事人，通過自由協(xié)商，共同確定雙方在合同中的權利義務。土地承包經(jīng)營權不僅僅是一種經(jīng)營行為，而且?guī)в懈＠蜕鐣Ｕ闲再|(zhì)，因此，土地承包經(jīng)營權流轉應當獲得報酬，不是無償?shù)摹?/p>

3.不得改變土地所有權的性質(zhì)、主體種類和土地的農(nóng)業(yè)用途。農(nóng)村土地所有權有兩種權屬性質(zhì)，一種是國有土地所有權，另一種是農(nóng)民集體土地所有權。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權不管以何類性質(zhì)和何種形式流轉，都不會改變土地所有權的權屬性質(zhì)。土地承包經(jīng)營權流轉的對象是承包方依法享有的土地承包經(jīng)營權，不是土地的所有權。土地經(jīng)營權的流轉不得改變承包地的所有權權屬關系，不得損害土地所有者的權益。土地承包經(jīng)營權流轉后，不得擅自改變土地的農(nóng)業(yè)用途，將土地用于非農(nóng)建設。

4.流轉的期限不得超過承包剩余期限。家庭承包經(jīng)營方式的承包期限根據(jù)土地類別的不同，耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年;林地的承包期為三十年至七十年;特殊林木的林地承包期，經(jīng)國務院林業(yè)行政主管部門批準可以延長，轉包合同簽訂的轉包年限長于土地承包經(jīng)營權的剩余年限的，超過部分無效。

5.流轉合同的流轉手續(xù)是否完備。采取轉讓方式流轉的，應當經(jīng)發(fā)包方同意;采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發(fā)包方備案。土地承包經(jīng)營權流轉登記的范圍，只限于土地承包經(jīng)營權采取互換、轉讓方式流轉并且當事人要求登記的情形，此種情形應當向縣級以上地方人民政府申請登記，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

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一、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理工作現(xiàn)狀

一是土地流轉沒有形成完整有序的運作機制，不規(guī)范的自發(fā)流轉較多，仍有違背農(nóng)民意愿強行流轉和越權流轉的現(xiàn)象，以致帶來土地的權屬糾紛和矛盾較多；二是一些農(nóng)戶由于外出打工或經(jīng)商，家中無勞力耕種時，一般采取農(nóng)戶之間相互協(xié)商方式，口頭約定，自行轉包，沒有履行契約形式，也不通過鄉(xiāng)村組織辦理登記手續(xù)的土地自由流轉非常普遍，以致帶來每年種糧補貼資金的分配問題、土地流轉承包費問題、擅自改變土地用途問題時有發(fā)生；三是村組集體或農(nóng)戶確定的產(chǎn)業(yè)化項目，要進行土地流轉才能實施，但由于少數(shù)農(nóng)民拒絕轉包而使規(guī)模經(jīng)營項目不能實現(xiàn)；四是農(nóng)民對土地承包經(jīng)營制度下新生、老死、嫁出、遷入人員土地不增不減的規(guī)定，以及肥瘦、遠近、優(yōu)劣田塊均衡問題很關注，對承包田塊動態(tài)調(diào)整要求很迫切；五是稅改前部分農(nóng)戶逃避稅費充耕拋荒或私下無償讓他人耕種交稅，而稅改后，種糧不交稅并有補貼時，又回來耕種，以致雙方糾紛，權屬不清矛盾多。

二、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉的影響原因分析

一是承包合同填寫的內(nèi)容不具體、不明確、不完善。有的承包合同內(nèi)容非常簡單，缺少合同的主要條款；有的承包合同只明確了地塊名稱，連承包面積、承包期限都沒有填寫。同時，許多農(nóng)村勞動力外出打工，承包地交由他人耕種或因拋荒而被村集體收回，都沒有辦理相關手續(xù)，僅憑口頭約定，容易引發(fā)糾紛。

二是人口的不斷增長引發(fā)矛盾糾紛。隨著人口的不斷增長，人們對土地的需求不斷提高，從而也帶來了許多矛盾糾紛。隨著時間的推移以及農(nóng)村家庭承包經(jīng)營制度30年不變政策的實施，土地承包的不平衡性顯露出來，人口的變化使得人地矛盾日益凸顯。

三是城鄉(xiāng)開發(fā)建設征用土地引發(fā)矛盾糾紛。近年來，隨著城市開發(fā)建設的加快，鄉(xiāng)村建設迅猛發(fā)展，大量投資項目的上馬，使越來越多的土地被征用，短期內(nèi)實現(xiàn)了土地價值的增值。在利益的驅使下，農(nóng)戶相互之間、集體與農(nóng)戶之間出現(xiàn)了許多的矛盾糾紛。

四是國家強農(nóng)惠農(nóng)政策的實施，客觀上導致了土地承包糾紛的增多。農(nóng)村土地剛實行承包經(jīng)營時，農(nóng)民負擔相對較重，除了上交公糧、農(nóng)業(yè)稅外，還要負擔鄉(xiāng)統(tǒng)籌、村提留等費用。隨著農(nóng)業(yè)稅的取消和各項補貼政策的落實，農(nóng)民種田的積極性空前提高。同時，隨著農(nóng)產(chǎn)品價格的不斷上漲，農(nóng)村土地承包糾紛也就多了起來。

五是《農(nóng)村土地承包法》滯后，部分鄉(xiāng)村干部對土地承包的法律政策認識、執(zhí)行不到位。農(nóng)村土地承包從上世紀80年代就開始了，而《農(nóng)村土地承包法》是從2003年3月1日起施行。2003年3月1日以前的農(nóng)村土地承包產(chǎn)生的糾紛沒有法律依據(jù)，拿新的法律去裁定法律頒布前的案件，不僅法律上沒有這樣的追溯力，而且往往容易引發(fā)許多新的矛盾。我們發(fā)現(xiàn)，有的鄉(xiāng)村干部以大多數(shù)人的意愿為由，要回集體主動放棄的已填入他人土地承包合同書上的土地。這說明部分領導干部對農(nóng)村土地承包的法律法規(guī)和政策認識不到位，在發(fā)生矛盾糾紛時，不能準確判斷是非，導致矛盾升級。

三、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理工作完善建議

一是廣泛宣傳農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉的意義。宣傳推動農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉的意義，要立足當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)狀，逐步建立適應現(xiàn)代農(nóng)業(yè)發(fā)展經(jīng)營體制，進一步解放和發(fā)展農(nóng)村生產(chǎn)力，充分調(diào)動農(nóng)民積極性、創(chuàng)造性，進一步優(yōu)化農(nóng)村土地資源最佳配置，推進土地適度規(guī)模經(jīng)營，提高規(guī)模效益。宣傳政策，增強農(nóng)民的法律意識，應將國家《農(nóng)村土地承包法》及省委、省政府關于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理工作方面的政策法律編成小冊子，印發(fā)至村、組、農(nóng)戶手中，使廣大農(nóng)民朋友了解政策，熟悉法規(guī)，充分認識到土地承包經(jīng)營權流轉必須依法依規(guī)進行，做到家喻戶曉。

二是完善農(nóng)村土地延包制度，明晰土地承包經(jīng)營權權屬。首先，抓緊發(fā)放農(nóng)村土地承包經(jīng)營權證。對尚未完成農(nóng)村土地延包的鄉(xiāng)鎮(zhèn)，組織發(fā)包方與農(nóng)戶簽訂土地承包合同，并頒發(fā)由縣級人民政府印制的土地承包經(jīng)營權證書。其次，加強土地承包經(jīng)營權證書。其次，加強土地承包合同管理。鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府和村委會均要建立承包合同檔案，專人專柜管理。檔案資料要齊全，包括承包方案、合同、登記表冊、變動情況臺賬等，確保土地承包資料有案可查。